內(nèi)容提要

　　在私力救濟(jì)框架下，債務(wù)人存在合作傾向，而當(dāng)糾紛進(jìn)入司法程序后，債務(wù)人通過(guò)訴訟對(duì)抗的傾向更明顯，本文以華南一個(gè)民間收債個(gè)案為例，運(yùn)用博弈論解釋私力救濟(jì)為何行之有效。私力救濟(jì)的威懾會(huì)激勵(lì)相互間的合作行為，導(dǎo)致債務(wù)人更多地選擇合作，從而導(dǎo)向自發(fā)的和平、規(guī)范與秩序。

　　槍桿子里面出政權(quán)�！珴蓶|

　　困難象彈簧，看你強(qiáng)不強(qiáng)；
你強(qiáng)它就弱，你弱它就強(qiáng)�！渍Z(yǔ)

　　一、問題與方法

　　我曾考察華南一個(gè)民間收債個(gè)案并以此切入私力救濟(jì)的研究：民間收債人陳鴻強(qiáng)自1989年開始收債，接受事務(wù)基本在法院受案范圍內(nèi)，金額高至百萬(wàn)小至幾千元，貨款、借款、租金糾紛占絕大部分，當(dāng)事人一般在本地。陳不預(yù)收費(fèi)用，追債成功后按實(shí)際追到金額一至四成收費(fèi)。他對(duì)業(yè)務(wù)有選擇性，從不亂來(lái)，實(shí)施收債也有一定規(guī)則，以磋商為主，如威懾不起作用，則選擇放棄。14年來(lái)陳收債近300宗，既沒有受到國(guó)家干預(yù)，也未遭報(bào)復(fù)。他收債以交涉為主，和解終結(jié)占70%以上，強(qiáng)制收債低于5%(其中債務(wù)人十分強(qiáng)硬的不到1%)，無(wú)法追收的情形占25%左右，收回債務(wù)金額大致占總額48%，無(wú)法收回最主要的原因是找不到人、企業(yè)倒閉或債務(wù)人確無(wú)償還能力。而有些訴諸法院未獲切實(shí)救濟(jì)的個(gè)案，陳卻輕易追償，他至少有5次令法院長(zhǎng)期無(wú)法執(zhí)行的判決得以落實(shí)。[1]這提出了一個(gè)令人驚異又相當(dāng)有趣的問題：為什么通過(guò)法律途徑解決糾紛，債務(wù)人傾向于對(duì)抗；
而為什么收債人介入后，債務(wù)人合作程度要高得多，更可能出現(xiàn)妥協(xié)，即私力救濟(jì)[2]為什么行之有效。

　　這一經(jīng)驗(yàn)觀察，加上其他材料支持，[3]啟發(fā)我歸納出一個(gè)債務(wù)人合作的假說(shuō)：私力救濟(jì)的威懾會(huì)激勵(lì)相互之間的合作行為，導(dǎo)致債務(wù)人傾向于選擇合作。[4]這與人們對(duì)私力救濟(jì)易激化矛盾、加劇沖突的一般印象截然相反。合作即個(gè)人、群體相互間為實(shí)現(xiàn)共同目的而彼此配合的協(xié)調(diào)行動(dòng)，是人類秩序的一個(gè)重要問題。對(duì)合作的研究有多種進(jìn)路，[5]本文依托實(shí)證材料，試圖借助博弈論框架并以社會(huì)學(xué)、心理學(xué)等多元分析方法為補(bǔ)充來(lái)闡釋上述假說(shuō)。同時(shí)，正因私力救濟(jì)行之有效，人們才選擇它，這又進(jìn)一步解釋了為什么私力救濟(jì)。

　　博弈論[6]是近幾十年來(lái)科學(xué)研究方法最重要的進(jìn)展，幾乎運(yùn)用于自然和社會(huì)科學(xué)所有領(lǐng)域[7]。它研究在相互影響相互作用的環(huán)境中人們?nèi)绾涡袆?dòng)，預(yù)測(cè)博弈者在特定博弈境況中的行動(dòng)選擇，為分析人類行為提供了一套有力工具。博弈論堅(jiān)持理性選擇的均衡分析思路，運(yùn)用理性行動(dòng)者模型，設(shè)定博弈者希望最大化其個(gè)人支付。博弈結(jié)果由所有人的行動(dòng)共同決定，既然每個(gè)人都是理性的，會(huì)運(yùn)用他所有的知識(shí)和信息追求效用最大化，則他選擇行動(dòng)時(shí)就須考慮別人同樣為理性。債權(quán)人、債務(wù)人、收債人、法院、以及國(guó)家圍繞糾紛解決和權(quán)利救濟(jì)的互動(dòng)，可運(yùn)用博弈論作出恰當(dāng)解釋。影響其博弈均衡路徑的因素主要有二：一是債務(wù)人違約的預(yù)期成本，包括可能受到的公力懲罰、私力懲罰、聲譽(yù)損失等；
二是懲罰的可置信度，這又取決于債權(quán)人主張債權(quán)的沉淀成本(sunk cost)、圍繞債權(quán)和追債形成的信息結(jié)構(gòu)、以及信息探知和檢驗(yàn)的成本。

　　博弈論的經(jīng)典案例“囚徒困境”，體現(xiàn)了個(gè)體理性與集體理性的沖突，理性人追求利益最大化并未導(dǎo)致福利最大。走出困境的可能路徑，一是重復(fù)博弈，二是有限理性。雖然對(duì)完全信息有限重復(fù)博弈，可依逆向歸納推出每階段都不合作為最優(yōu)，但完全信息情況下無(wú)名氏定理證明，在無(wú)窮次囚徒困境博弈中，所有帕累托優(yōu)超于一次性博弈納什解的結(jié)果都有可能出現(xiàn)。而在有限博弈情況下，可以放松理性假設(shè)的方法實(shí)現(xiàn)“合作”：(1)用比納什均衡更一般的解概念如“ ”(奧秘加－納什均衡)；
(2)通過(guò)假設(shè)博弈者的理性有一計(jì)算復(fù)雜性限制；
[8](3)通過(guò)引入博弈者對(duì)博弈進(jìn)行的階段數(shù)或支付函數(shù)的不確定性。其中成熟做法是，假設(shè)每個(gè)博弈者有可能“非理性”(其偏好有些特殊)，比如他會(huì)采取冷酷戰(zhàn)略，即以合作開始，但如發(fā)現(xiàn)對(duì)手背叛，則懲罰以背叛直至永遠(yuǎn)，若大家都清楚這點(diǎn)，則在有限重復(fù)博弈中也會(huì)產(chǎn)生合作結(jié)果，著名的“四人幫”模型就證明了這點(diǎn)。這種方法的關(guān)鍵是“聲譽(yù)”，博弈者可通過(guò)建立某種聲譽(yù)來(lái)實(shí)現(xiàn)較好結(jié)果。連鎖店博弈中在位者可通過(guò)對(duì)進(jìn)入者的競(jìng)爭(zhēng)行為給潛在進(jìn)入者造成會(huì)繼續(xù)競(jìng)爭(zhēng)的印象(實(shí)際上競(jìng)爭(zhēng)沒有發(fā)生，但關(guān)鍵是，只要潛在進(jìn)入者相信他會(huì)這么做)。[9]這一方法甚至對(duì)單階段博弈也適用，下文關(guān)于不完全信息情形下的處理就是如此。

　　這些成果得到某些實(shí)驗(yàn)結(jié)果的支持。如艾克斯羅德組織計(jì)算機(jī)競(jìng)賽，參與者扮演囚徒角色，把策略編入程序，組合后重復(fù)博弈。交手多次后雙方確立了聲譽(yù)，建立各自的歷史檔案，重復(fù)博弈允許程序在選擇時(shí)參考對(duì)手前幾次選擇。競(jìng)賽包括各種復(fù)雜策略，但勝出的是最簡(jiǎn)單的策略：一報(bào)還一報(bào)(Tit for Tat)，即總以合作開局，但此后就以其人之道還治其人之身。結(jié)論是，參與人擺脫囚徒困境最有效方法是在序貫對(duì)策中堅(jiān)持“一報(bào)還一報(bào)”——參與人“須能夠被對(duì)方的第一個(gè)背叛所激怒”，并作出及時(shí)有力的“背叛性”報(bào)復(fù)。[10]一報(bào)還一報(bào)這種善意、寬容、強(qiáng)硬、簡(jiǎn)單、明了的合作策略，對(duì)生物合作行為的形成及人類行動(dòng)戰(zhàn)略有重大意義。艾克斯羅德主張，一報(bào)還一報(bào)策略能導(dǎo)致社會(huì)各領(lǐng)域合作，包括在最無(wú)望的環(huán)境中合作。

　　二、公力救濟(jì)框架下的博弈

　　和平解決糾紛交易成本最低，不論私力救濟(jì)還是公力救濟(jì)，合作皆為當(dāng)事人最優(yōu)戰(zhàn)略，但符合集體理性的合作卻非個(gè)人最優(yōu)選擇，于是出現(xiàn)囚徒困境。調(diào)查發(fā)現(xiàn)，收債人介入糾紛解決與當(dāng)事人自行交涉和訴訟相比，債務(wù)人合作程度要高得多，為什么在公力救濟(jì)框架下債務(wù)人相對(duì)更不太愿意主動(dòng)履行債務(wù)(合作)？其原因簡(jiǎn)言之，即債權(quán)人通過(guò)法院與債務(wù)人博弈不利于債權(quán)人，公力救濟(jì)施加的懲罰可置信度小，債務(wù)人違約的預(yù)期成本低，公力救濟(jì)不能構(gòu)成有效威懾。

　　首先，現(xiàn)行法律是一種不利于債權(quán)人而相對(duì)更利于債務(wù)人的機(jī)制。債務(wù)人拒不履行債務(wù)，法律對(duì)其無(wú)剛性拘束，沒有懲罰性賠償，更不會(huì)構(gòu)成犯罪，債務(wù)人違約的預(yù)期成本低。同時(shí)，有關(guān)債務(wù)及其追索的實(shí)體和程序規(guī)則比較清晰，債務(wù)人對(duì)違約成本有相對(duì)確定的預(yù)期。因此，通過(guò)公力救濟(jì)難以強(qiáng)制債務(wù)人及時(shí)還債，至多是經(jīng)漫長(zhǎng)訴訟后判其歸還。這種制度安排在一定程度上激勵(lì)了債務(wù)人拖欠或故意違約。當(dāng)事人以訴訟為威懾通常不能湊效。一方聲稱“我告你”，答復(fù)幾乎都是“你告吧”。因?yàn)楸桓嬷焕梅ǘǔ绦蚓妥阋粤钸@種威懾消解。通過(guò)法定程序解決糾紛相比而言對(duì)債權(quán)人更不利，即便判決債務(wù)人還款、直至最終執(zhí)行、正義得以伸張，債權(quán)人耗盡人、財(cái)、物力，而相對(duì)來(lái)說(shuō)債務(wù)人甚至還有收益，如延遲還款的利息收益、因拖欠他人債務(wù)獲取的心理愉悅[11]。公力救濟(jì)機(jī)制及在此基礎(chǔ)上構(gòu)建的社會(huì)秩序只是一種形式公正，對(duì)受害人很不利。故訴訟一定程度上成為債務(wù)人拖延履行義務(wù)、獲取時(shí)間收益之策略，對(duì)債權(quán)人則是一個(gè)美麗、漫長(zhǎng)、痛苦的過(guò)程。法院實(shí)施懲罰規(guī)則——執(zhí)行欠債還錢的法律，不能歸于可置信的懲罰承諾，因?yàn)閼土P缺乏力度、滯后、且法律為債務(wù)人提供了許多可利用的技巧，故采取不合作策略拖延時(shí)間成為債務(wù)人的最優(yōu)戰(zhàn)略。

　　第二，債務(wù)人還可能利用法律漏洞和司法過(guò)程的不確定性爭(zhēng)取勝訴，可能通過(guò)隱匿等手段令債權(quán)人勝訴判決無(wú)法執(zhí)行。就信息的結(jié)構(gòu)和探知而言，債權(quán)人通過(guò)法院與債務(wù)人的博弈是一個(gè)不完全信息動(dòng)態(tài)博弈，許多信息當(dāng)事人不清楚，如法官怎樣對(duì)待案件事實(shí)認(rèn)定和法律適用的不確定性；
對(duì)方是否有足以影響司法的社會(huì)資本；
是否實(shí)施影響司法的行動(dòng)；
法官是否受影響而傾向于對(duì)方，等等。但有一點(diǎn)對(duì)雙方而言皆屬完全信息，即訴訟須經(jīng)一定的過(guò)程，耗費(fèi)一定時(shí)間和成本，當(dāng)事人還可通過(guò)訴訟技巧拖延時(shí)間，為獲有利判決很可能投入更多成本，且投入成本越多結(jié)果通常越有利。雙方對(duì)案件事實(shí)、權(quán)利義務(wù)邊界一般擁有完全信息(除部分復(fù)雜案件外)，而法院又缺乏這些信息，因?yàn)楫?dāng)事人在法庭只會(huì)陳述于已有利的事實(shí)和主張，提交有利證據(jù)。上述信息的完全與不完全，一方面是基于司法過(guò)程的性質(zhì)，另一方面源于我國(guó)當(dāng)前司法不公的現(xiàn)狀。

　　私人實(shí)施私力救濟(jì)行動(dòng)可視作一種尋利行為，各方當(dāng)事人皆追求收益最大化。而法院和法官作為權(quán)力機(jī)構(gòu)一旦介入糾紛解決，在當(dāng)前司法不公的背景下，還很可能出現(xiàn)“分利”行為，這將導(dǎo)致各方當(dāng)事人預(yù)期成本的攀升。與其法院和法官參與“分利”，還不如私人通過(guò)交涉解決糾紛。這既抑制了債權(quán)人訴訟的動(dòng)機(jī)，也在一定程度上制約著債務(wù)人，因?yàn)檫x擇合作討價(jià)還價(jià)余地大，而進(jìn)入訴訟程序后討價(jià)還價(jià)的空間相對(duì)更小。盡管訴前合作、訴訟和解符合集體理性，但雙方當(dāng)事人都不太愿首先選擇合作，因?yàn)檫@傾向于導(dǎo)致博弈的劣勢(shì)。而債務(wù)人更不情愿首先合作，除現(xiàn)行法律機(jī)制對(duì)其有利外，還因司法不確定性構(gòu)成頗具吸引力的風(fēng)險(xiǎn)投機(jī)的理由，因?yàn)橥ㄟ^(guò)“幕后工作”(將本應(yīng)還給債權(quán)人的部分款項(xiàng)用于賄賂法官)可能實(shí)現(xiàn)收益極大化——即便欠債也可能獲得無(wú)需還款之裁決；
即便敗訴也可能無(wú)法執(zhí)行。既然執(zhí)法不嚴(yán)，何必有法必依？債務(wù)人的行動(dòng)選擇在相當(dāng)程度上與執(zhí)法狀況和法官缺乏公正執(zhí)法的積極性相關(guān)，即現(xiàn)行公力救濟(jì)機(jī)制不是一個(gè)有效的激勵(lì)制度。債權(quán)人預(yù)期債務(wù)人會(huì)選擇背叛，為追求有利的訴訟結(jié)果，只能選擇不合作，于是出現(xiàn)囚徒困境，雙方不斷攀比式增加訴訟投入，還可能競(jìng)爭(zhēng)性賄賂法官，最終損害雙方利益。而我在廣東、湖北等地的調(diào)查表明，請(qǐng)法官吃飯和娛樂對(duì)訴訟結(jié)果并不發(fā)生實(shí)質(zhì)性影響，法官接受邀請(qǐng)是給當(dāng)事人或律師面子，效果至多是不損害其利益。由于戲劇在幕后上演，當(dāng)事人不知對(duì)方行動(dòng)，一般只能通過(guò)法官態(tài)度和對(duì)方神情作出推斷，繼而加大對(duì)法官的賄賂，他們?cè)絹?lái)越清楚，只有實(shí)質(zhì)性投入且比對(duì)方更多，才可能真正影響司法。[12]這種雙方行動(dòng)的外部性導(dǎo)致社會(huì)資源極大浪費(fèi)。

　　第三，一旦進(jìn)入訴訟程序后，雙方將更缺乏合作動(dòng)機(jī)，不僅因?yàn)槭紫冗x擇合作者在博弈中處于劣勢(shì)，而且雙方已投入成本開始戰(zhàn)斗。在這場(chǎng)囚徒困境式的博弈中，雙方明知不合作將導(dǎo)致更大損失，但誰(shuí)也不愿首先妥協(xié)。戰(zhàn)斗的號(hào)角已經(jīng)吹響，勇往直前成為最優(yōu)戰(zhàn)略。只有在戰(zhàn)斗一段時(shí)期、雙方“精疲力竭”且信息逐漸完全時(shí)，當(dāng)事人才可能轉(zhuǎn)向和解。而在整個(gè)糾紛過(guò)程中，債務(wù)人合作的動(dòng)力一般都小于債權(quán)人。

　　故債務(wù)人不主動(dòng)履行債務(wù)，甚至期待債權(quán)人起訴，在某種意義上可視為其考慮預(yù)期成本和收益后的理性選擇。所謂不合作，是從與債權(quán)人比較角度來(lái)看，不應(yīng)絕對(duì)化。因?yàn)閭鶆?wù)人也有不愿卷入訴訟的動(dòng)機(jī)，應(yīng)訴同樣要耗費(fèi)成本，包括人、財(cái)、物力和時(shí)間，也會(huì)產(chǎn)生機(jī)會(huì)成本、心理成本、倫理成本、錯(cuò)誤成本。盡管合作是雙方集體也是社會(huì)最優(yōu)選擇，但因缺乏可置信的威懾，故在實(shí)力相當(dāng)?shù)漠?dāng)事人之間以及公力救濟(jì)框架下，債務(wù)人傾向于不合作。

　　為避免這種不衡平的博弈局面，法律設(shè)置了一些制度，如英美法的懲罰性賠償，[13]就能比較有效矯正債權(quán)人與債務(wù)人之間“不對(duì)稱的權(quán)利分配”，通過(guò)提高懲罰的嚴(yán)厲度、調(diào)節(jié)預(yù)期違約成本從而改變博弈支付。假設(shè)損害金額為D，訴訟成本C，賠償金額M。依我國(guó)現(xiàn)行法，賠償金額等于損害金額：假定A損失額為10萬(wàn)元，如預(yù)期法院將判B賠償10萬(wàn)(至多加上1萬(wàn)利息)，則MD+C(甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于)。這種制度安排很可能促使B更加合作，從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來(lái)看也更有效率、更公正。[14]

　　三、私力救濟(jì)的博弈模型

　　實(shí)力相當(dāng)?shù)漠?dāng)事人之間及公力救濟(jì)背景下博弈的囚徒困境，醞釀著對(duì)新制度即合作規(guī)則的需求。當(dāng)博弈背景從公力救濟(jì)轉(zhuǎn)換成民間收債人介入的私力救濟(jì)后，上述令人悲觀的困境似乎有了適當(dāng)解決的希望。在依托實(shí)證材料對(duì)收債人與債務(wù)人之間復(fù)雜的互動(dòng)關(guān)系進(jìn)行解說(shuō)前，有必要建立幾個(gè)相關(guān)的博弈模型，作為分析基礎(chǔ)并逐步接近目標(biāo)。

　　(一)完全信息靜態(tài)博弈

　　收債人與債務(wù)人之間的博弈類似于斗雞博弈。假定兩個(gè)人舉火棍從獨(dú)木橋兩端走向中央火拼，各有兩種戰(zhàn)略：前進(jìn)或后退。都前進(jìn)則兩敗俱傷；
一方進(jìn)一方退，進(jìn)者勝退者丟面子；
若都退，雙方皆丟面子。[15]支付矩陣見表1。這個(gè)博弈有兩個(gè)納什均衡：一方進(jìn)另一方退。類似博弈還如，警察與游行者相遇，最好有一方退下來(lái)。兩頭駱駝相遇，如同時(shí)通過(guò)都將落入峽谷，一先一后通過(guò)方可平安。[16]夫妻吵架有強(qiáng)硬或軟弱兩種策略，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　雙方強(qiáng)硬婚姻最不穩(wěn)定，最常見的是一方強(qiáng)硬一方軟弱。

　　債權(quán)人與債務(wù)人的博弈與此類似。假設(shè)雙方實(shí)力相當(dāng)，債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確，B欠A100，金額可協(xié)商，若合作達(dá)成妥協(xié)，A可獲π=90，減免B債務(wù)10，B可獲π=10；
如一方強(qiáng)硬一方妥協(xié)，則強(qiáng)硬方π=100，而妥協(xié)方π=0；
如雙方強(qiáng)硬，發(fā)生暴力沖突，A不但收不回債務(wù)還受傷，損失-100，則A可獲π=-200，B收益支付π=-100。支付矩陣見表2。

　　A、B各有兩種戰(zhàn)略：妥協(xié)或強(qiáng)硬；
選擇自己最優(yōu)戰(zhàn)略時(shí)都假定對(duì)方戰(zhàn)略給定：若A妥協(xié)，則B強(qiáng)硬是最優(yōu)戰(zhàn)略(100>0)；
若B妥協(xié)，A強(qiáng)硬將獲更大收益(100>0)。于是雙方都強(qiáng)硬，企圖獲100的收益，卻不曾考慮這一行動(dòng)會(huì)給自己和對(duì)方帶來(lái)負(fù)效益100。故這場(chǎng)博弈有兩個(gè)納什均衡，A收益支付π=100，B收益支付π=0，或反之，這顯然比不上集體理性下的收益支付，A、B皆妥協(xié)，收益支付分別為90、10。[17]即債權(quán)人與債務(wù)人為追求利益最大化，會(huì)選擇不合作，陷入囚徒困境。就上述博弈而言，須有外力介入(如引入可置信的懲罰行動(dòng))才有可能改變博弈支付，走出囚徒困境。

　　 (二)完全信息動(dòng)態(tài)博弈

　　在上述博弈中，究竟哪方妥協(xié)，需通過(guò)完全信息動(dòng)態(tài)博弈來(lái)解釋。盡管形式上有兩個(gè)納什均衡，但由于當(dāng)今中國(guó)信任機(jī)制不佳(如欠債不還、履約率低、假冒偽劣盛行)，法律機(jī)制對(duì)債務(wù)人有利，故B會(huì)首先選擇強(qiáng)硬。因此，這是一個(gè)動(dòng)態(tài)博弈，A在B選擇強(qiáng)硬后，不會(huì)選擇強(qiáng)硬，因?yàn)槭找嬷Ц稙?200<0，故A只能選擇妥協(xié)。而在雙方強(qiáng)硬的情形下，B雖然收益為-100<0，但B會(huì)預(yù)期，他選擇強(qiáng)硬時(shí)A必會(huì)選擇妥協(xié)，故B的理性戰(zhàn)略是強(qiáng)硬。因此，這一博弈納什均衡實(shí)際上為B強(qiáng)硬A妥協(xié)。上述博弈假定A、B實(shí)力相當(dāng)，如實(shí)力相差懸殊，一般實(shí)力強(qiáng)者選擇強(qiáng)硬。但在這一博弈中，債務(wù)人即便實(shí)力相對(duì)薄弱，仍可選擇耍賴，耍賴可視為另一種意義上的強(qiáng)硬——不妥協(xié)，債權(quán)人并不能實(shí)施可置信的懲罰，除非其實(shí)力強(qiáng)大到足夠程度。故即便B實(shí)力相對(duì)薄弱，上述納什均衡仍成立。正如在夫妻沖突博弈中，退下陣的一般是丈夫那樣，債權(quán)人與債務(wù)人博弈通常是債權(quán)人退下來(lái)，納什均衡為債務(wù)人強(qiáng)硬，債權(quán)人妥協(xié)。

　　債權(quán)人如需打破上述均衡，可引入第三者：法院或收債人，當(dāng)然還可引入仲裁人、調(diào)解人。實(shí)施可置信的懲罰是一種承諾行動(dòng)，關(guān)鍵在于，由誰(shuí)來(lái)實(shí)施懲罰最可置信？法院，還是收債人？?jī)烧呓跃邞土P功能，只是機(jī)制、可置信程度有所不同。收債人實(shí)施懲罰更可置信，因它可能施加人身制裁。但并非收債人介入后博弈局勢(shì)一定對(duì)其有利，信息是否完全起關(guān)鍵作用。完全信息條件下收債人與債務(wù)人的博弈，參見圖3。

　　1=收債人，2=債務(wù)人，S=強(qiáng)硬，W=妥協(xié)，W1=完全妥協(xié)，W2=部分妥協(xié)，括號(hào)內(nèi)數(shù)字分別為收債人、債務(wù)人的收益支付

　　假定收債人成本為10，收債成功則在收益中扣除，不成功則自行承擔(dān)，收債成功后收債人收取全部金額的40%。收債人介入后，債務(wù)人可選擇強(qiáng)硬或妥協(xié)。如債務(wù)人選擇妥協(xié)，有完全妥協(xié)和部分妥協(xié)兩種情況，前者收債人與債務(wù)人收益支付為30、0，后者收益支付為26、10。債務(wù)人選擇強(qiáng)硬后，收債人也有強(qiáng)硬或妥協(xié)兩種策略：如雙方強(qiáng)硬，因可能發(fā)生暴力沖突，甚至受法律制裁，故收益支付分別為-110、-100；
如收債人妥協(xié)，雙方皆耗費(fèi)成本10，收益支付分別為-10、90。90>-100，-10>-110，說(shuō)明收債人強(qiáng)硬、債務(wù)人亦強(qiáng)硬、此后收債人最優(yōu)戰(zhàn)略則為妥協(xié)。而與其介入獲取收益-10，還不如不介入�？梢�，在完全信息條件下，收債人難以成功收債，這一點(diǎn)也得到有關(guān)民間收債調(diào)查材料的支持。

　　(三)不完全信息動(dòng)態(tài)博弈

　　在信息不完全條件下收債人與債務(wù)人的博弈，參見圖4。

　　1=收債人，2=債務(wù)人，S=強(qiáng)硬，W=妥協(xié)，W1=完全妥協(xié)，W2=部分妥協(xié)，x=收債人天性好斗的概率，括號(hào)內(nèi)數(shù)字分別為收債人、債務(wù)人的收益支付

　　N為自然，收債人天性有二種：好斗或不好斗，x代表收債人天性好斗的概率。假定收債人成本為10，收債成功則在收益中扣除，收債不成功則自行承擔(dān)，收債成功后收債人收取全部金額的40%，債務(wù)人強(qiáng)硬需承擔(dān)成本10。若債務(wù)人強(qiáng)硬，收債人妥協(xié)，則收益支付分別為90、-10。本文實(shí)證調(diào)查的收債人與債務(wù)人的互動(dòng)，是一個(gè)不完全信息動(dòng)態(tài)博弈。債務(wù)人不知收債人天性是否強(qiáng)硬好斗，不知其實(shí)力、背景、經(jīng)歷、收益、行動(dòng)策略、行動(dòng)邊界，收債人也不知債務(wù)人上述信息。如收債人天性并不好斗，則收債人、債務(wù)人雙方強(qiáng)硬各導(dǎo)致?lián)p失-100，因可能發(fā)生暴力沖突，甚至受法律制裁，此時(shí)收債人、債務(wù)人收益支付分別為-110、-100。如收債人天性好斗，無(wú)論如何必定比債務(wù)人更強(qiáng)硬并能致其損害，則雙方強(qiáng)硬將導(dǎo)致收債人損失-5、債務(wù)人損失-200。在該博弈中，x值可通過(guò)如下不等式計(jì)算：

　　-200·x+90(1-x)<10 (1)

　　則x>0.276，即當(dāng)收債人天性好斗的概率大于0.276時(shí)，債務(wù)人最優(yōu)選擇為妥協(xié)。而收債人作為江湖人士以收債和專門對(duì)付賴帳的債務(wù)人為業(yè)，社會(huì)聲譽(yù)有強(qiáng)硬之特征，其天性好斗且強(qiáng)硬的概率、以及債務(wù)人預(yù)期收債人天性好斗之概率通常在0.7左右，遠(yuǎn)在0.276以上，故債務(wù)人為避免更大損失-200，最優(yōu)策略只能是妥協(xié)。即收債人首先采取強(qiáng)硬戰(zhàn)略，債務(wù)人可選擇妥協(xié)或強(qiáng)硬，盡管選擇強(qiáng)硬可能實(shí)現(xiàn)更大收益，但卻有更高概率導(dǎo)致更大損失-200，故其通常會(huì)退而求其次選擇部分妥協(xié)。故該博弈的貝葉斯均衡，是收債人介入后債務(wù)人部分妥協(xié)，雙方討價(jià)還價(jià)，和平解決糾紛。此時(shí)，收債人、債務(wù)人的收益支付分別為26、10，債務(wù)人收益是交涉爭(zhēng)取的折扣，收債人收益是剩余40%再扣除成本10，債權(quán)人收益支付為(100-10)60%=54。就陳鴻強(qiáng)民間收債而言，大多數(shù)情形達(dá)成上述均衡。在極個(gè)別情形下，收債人強(qiáng)硬，債務(wù)人亦強(qiáng)硬，而收債人最后則妥協(xié)，收債人、債務(wù)人收益支付分別為-10、90。

　　四、合作之謎——一場(chǎng)威懾的表演

　　圖4的博弈模型基本上可描述實(shí)證調(diào)查的情形。在以實(shí)證材料為例的收債人與債務(wù)人博弈中，債務(wù)人之所以傾向于合作，主要原因是：收債人“先下手為強(qiáng)”實(shí)施承諾行動(dòng)，而因債務(wù)人對(duì)收債人可能采取的懲罰措施缺乏充分信息、收債人類型不確定、且天性好斗的概率偏大等因素導(dǎo)致收債人懲罰的可置信度進(jìn)一步提高，債務(wù)人違約的預(yù)期成本較高，從而被動(dòng)選擇合作。

　　在私力救濟(jì)框架下，信息不對(duì)稱等因素導(dǎo)致博弈局勢(shì)不利于債務(wù)人。債務(wù)人不了解收債人的行動(dòng)策略，只能基于對(duì)民間收債人的一般觀念，通過(guò)與他短暫接觸來(lái)判斷。陳雖不知何為“信息不對(duì)稱”，但卻成功運(yùn)用了這種行動(dòng)技術(shù)。有關(guān)收債人的“一般信息”，事實(shí)上來(lái)源于該群體中使用暴力手段而失敗的少數(shù)人，且大眾傳媒對(duì)相關(guān)信息進(jìn)行了過(guò)濾加工。民間收債為“政治正確”的意識(shí)形態(tài)話語(yǔ)完全屏蔽，因其“政治不正確”而導(dǎo)致傳媒“報(bào)憂不報(bào)喜”，“所有的收債故事都重復(fù)著同一首主題歌”——暴力、野蠻、非法、擾亂社會(huì)秩序，且“歌詞”還訴諸渲染、夸張的修辭法，這大大提升了民間收債與其本來(lái)面目相比的“暴力性”，從而客觀上增加了收債人的威懾力。國(guó)家雖禁止民間收債，但在陳的具體行動(dòng)中，傳媒或者說(shuō)國(guó)家卻“悄悄地幫助”了他。即便收債人不訴諸武力或武力威脅，債務(wù)人也會(huì)覺得他可能采取武力。而陳也配合默契，在傳媒賦予民間收債“暴力性”基礎(chǔ)上乘勝追擊，利用與債務(wù)人短暫接觸進(jìn)一步強(qiáng)化其心頭之“暴力陰影”，令其產(chǎn)生恐懼。[18]當(dāng)然這種威懾是一種不完全承諾，收債人并非“破釜沉舟”，承諾只是增加了其行動(dòng)成本，但為提高懲罰承諾的可置信度，收債人通常會(huì)實(shí)施一些威懾戰(zhàn)略。陳便是這樣“虛張聲勢(shì)”的——扮成一幅黑道中人形象，保持神秘感，暗示“江湖”身份，擺出一幅“我是流氓我怕誰(shuí)”的強(qiáng)硬派頭，增加人數(shù)以求人多勢(shì)眾效應(yīng)，語(yǔ)言簡(jiǎn)短有力，有時(shí)使用語(yǔ)言暴力，行為透出權(quán)威，[19]適時(shí)“表演”強(qiáng)硬動(dòng)作，展示“粗魯?shù)谋┝Α?如捏碎玻璃杯顯露武功)等。[20]收債人“誘導(dǎo)”加上債務(wù)人“想象”促使債務(wù)人誤以為債權(quán)人和收債人為主張債權(quán)已支付較大的沉淀成本，從而使收債人的承諾行動(dòng)變得更可置信。而實(shí)際上，陳只是利用“暴力陰影”之“虎威”實(shí)施“狐貍”般的威懾，而對(duì)方因信息不對(duì)稱無(wú)法知悉他“紙老虎”的脆弱本質(zhì)，他正是利用這種“符號(hào)暴力”(symbolic violence)、[21]配以讓步的物質(zhì)誘導(dǎo)令優(yōu)勢(shì)向自身轉(zhuǎn)換。這簡(jiǎn)直是一出現(xiàn)代的空城計(jì)！

　　合作的實(shí)現(xiàn)抑或私力救濟(jì)的有效執(zhí)行，依賴于一系列規(guī)則的保證，包括懲罰和獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)則。在討價(jià)還價(jià)中通過(guò)減少或豁免部分債務(wù)實(shí)現(xiàn)兩廂情愿的和解，即獎(jiǎng)勵(lì)。但懲罰比獎(jiǎng)勵(lì)更深刻，是合作的關(guān)鍵。當(dāng)事人逃債的預(yù)期成本不僅與懲罰的嚴(yán)厲程度相關(guān)，還與是否能有效執(zhí)行有關(guān)。懲罰一方面取決于實(shí)力對(duì)比，另一方面取決于使用強(qiáng)力的可能性，而不僅僅是強(qiáng)力威脅。懲罰要令人置信，通常須適時(shí)適當(dāng)進(jìn)行檢驗(yàn)。但陳的懲罰承諾所帶來(lái)的權(quán)威，很大程度上源于信息不對(duì)稱。有人會(huì)質(zhì)疑，反復(fù)多次博弈而未實(shí)際執(zhí)行懲罰可能會(huì)暴露陳鴻強(qiáng)威懾“狐假虎威”的本質(zhì)，債務(wù)人若知陳只是一場(chǎng)表演，做做樣子，就根本不會(huì)合作，即威懾不可置信。但此種疑慮可化解，原因至少包括：

　　首先，判定一種威懾屬不可置信須經(jīng)檢驗(yàn)，但可置信的威懾并不以檢驗(yàn)為條件。[22]陳的懲罰因債務(wù)人通常不愿或不敢檢驗(yàn)而接近于無(wú)需檢驗(yàn)的承諾。收債雖為經(jīng)常性業(yè)務(wù)，但陳與特定收債人之間交易通常只是一次，無(wú)法再次檢驗(yàn)。而社會(huì)上確有以武力收債之情形，有關(guān)民間收債的“一般信息”公示了其他收債行動(dòng)的檢驗(yàn)結(jié)果，這種結(jié)果在某種程度上可以傳遞和引用。

　　第二，信息探知和檢驗(yàn)的風(fēng)險(xiǎn)成本較高。債務(wù)人通常存在一種“萬(wàn)一”的心理——“陳可能暴力收債嗎？不可能、不太可能？可萬(wàn)一呢？若他果真實(shí)施暴力，即便可能受法律制裁，但我的損失卻無(wú)可挽回。”正所謂“生命誠(chéng)可貴”，錢財(cái)皆可拋，在強(qiáng)盜舉刀時(shí)最好投降，因?yàn)榘踩玔23]是人最基本的利益。古語(yǔ)道，破財(cái)消災(zāi)，何況自己本來(lái)理虧？正是這種心理導(dǎo)致多數(shù)債務(wù)人厭惡風(fēng)險(xiǎn)，在威懾下選擇合作。就此說(shuō)來(lái)，為什么合作？是安全利益超過(guò)了一切；
為什么私力救濟(jì)？有一種極端但典型的情形是迫不得已。

　　第三，多數(shù)情形下債務(wù)企業(yè)與經(jīng)營(yíng)者相分離。誰(shuí)也不會(huì)為保護(hù)不屬于自己的財(cái)產(chǎn)去冒個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)，哪怕風(fēng)險(xiǎn)成本不高。債權(quán)人通過(guò)收債人尋求私力救濟(jì)，說(shuō)明他十分關(guān)心自身利益。調(diào)查表明委托人以自然人或家族型企業(yè)居多，債務(wù)人以企業(yè)居多。既然收債人上門收債，企業(yè)管理者何必為企業(yè)錢財(cái)而冒個(gè)人被武力檢驗(yàn)的風(fēng)險(xiǎn)？何不“順?biāo)浦邸盵24]一還了之？

　　第四，國(guó)際政治學(xué)中依托行為主義理論發(fā)展起來(lái)的認(rèn)知學(xué)派(cognitive school)有助于解釋債務(wù)人對(duì)收債人威懾的“誤認(rèn)”。羅伯特·杰維斯將知覺作為理解外交決策和國(guó)家行為的一個(gè)變量來(lái)研究，決策者被視為具有人類普遍存在的認(rèn)知局限的個(gè)人，可能誤解對(duì)手意圖和行為�！耙粋�(gè)常見的錯(cuò)誤性知覺是認(rèn)為其他行為體的行為是集中化的、有計(jì)劃的和協(xié)調(diào)的，盡管事實(shí)通常并非如此�！毙袨轶w經(jīng)常會(huì)過(guò)高估計(jì)其影響力或作為目標(biāo)的重要性。當(dāng)受對(duì)方行為傷害或威脅時(shí)，決策者易夸大這一行為作為對(duì)方內(nèi)部力量產(chǎn)物的程度，且認(rèn)為這一行為出于傷害其目的。而期望和懼怕塑造著知覺，行為體所感知的經(jīng)常是他們(潛意識(shí))所希望感知的東西，即他們常陷入一廂情愿的認(rèn)知陷阱。[25]

　　第五，這場(chǎng)博弈有一項(xiàng)基礎(chǔ)性的背景知識(shí)，即債務(wù)人很清楚，畢竟自己欠錢未還，這對(duì)雙方皆屬完全信息。雙方糾紛早已存在，但問題要引起債務(wù)人重視進(jìn)入解決日程則需一定激勵(lì)，收債人出現(xiàn)正是債權(quán)人的“最后通碟”，債務(wù)人真正意識(shí)到自己欠債未還在某種意義上源于收債人的強(qiáng)硬。[26]故即便還款，也只不過(guò)是把屬于債權(quán)人的東西物歸原主，債務(wù)人雖不太高興，但本質(zhì)上未損害其利益。而這一過(guò)程卻有利于債權(quán)人(保障債權(quán))、收債人(獲取傭金)、法院(減輕案件負(fù)擔(dān))和國(guó)家(解決糾紛)，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　構(gòu)成帕累托改進(jìn)。正因如此，民間收債才不會(huì)象初看起來(lái)那么艱難，國(guó)家和法院對(duì)收債的態(tài)度實(shí)質(zhì)上也并非表面那么苛刻。除非收債人過(guò)分侵犯?jìng)鶆?wù)人法益，[27]否則一位理性的債務(wù)人不可能訴諸公權(quán)力干預(yù)或?qū)嵭袌?bào)復(fù)。

　　正因如此，即便收債人“越線”對(duì)債務(wù)人權(quán)利構(gòu)成一定侵害，如以強(qiáng)力威脅或?qū)嵤┹p微強(qiáng)力，債務(wù)人通常也不會(huì)訴諸公權(quán)力，實(shí)證調(diào)查如此表明。布萊克提供了一個(gè)社會(huì)學(xué)解釋：法律變化與體面成正比，不體面的人們之間法律少于體面的人之間。[28]這一觀點(diǎn)解釋了為什么不法交易行為(如賭債、嫖娼、“包二奶”、私彩、毒品交易)的糾紛很少訴諸公權(quán)力，因?yàn)檫@些在正式制度框架內(nèi)無(wú)效，且可能招致不利后果。欠債不還與民間收債多少都與法律不合，若民間收債人不“體面”，則債務(wù)人亦然，且欠債不還行為在先。故即便收債人行為稍稍粗魯，進(jìn)而實(shí)施強(qiáng)力威脅，債務(wù)人通常也不會(huì)報(bào)警，國(guó)家因此不知相關(guān)信息。即便國(guó)家知道，也很可能態(tài)度曖昧。[29]進(jìn)而，“即使某個(gè)不體面的人訴諸法律指控另一個(gè)人，他也很少能成功�！盵30]

　　五、民間收債的權(quán)力運(yùn)作技術(shù)

　　為什么合作，還取決于民間收債的(權(quán)力運(yùn)作)技術(shù)。權(quán)力運(yùn)作通常是隱秘、策略和技術(shù)的，非正式權(quán)力是這樣，正式權(quán)力也如此。[31]歸納起來(lái)，陳鴻強(qiáng)的行動(dòng)戰(zhàn)略可視為毛澤東游擊戰(zhàn)略的活學(xué)活用，只不過(guò)運(yùn)作順序恰恰相反，首先勇往直前，最后打不贏就撤——敵退我追，敵疲我打，敵駐我擾，敵進(jìn)我退。這種收債技術(shù)從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度來(lái)看，正是通過(guò)降低收債行動(dòng)的成本、增加債務(wù)人違約預(yù)期成本從而提高收債的威懾力和懲罰的可置信度。

　　在社會(huì)一般印象中，民間收債都是一個(gè)沖突、對(duì)抗、甚至你死我活的艱難過(guò)程。而陳卻令這一過(guò)程奇妙地輕松起來(lái)，他游刃有余地穿行于當(dāng)事人之間。盡管沒有文化，盡管收債是一種邊緣性行動(dòng)，但他卻善于利用一切可利用的資源。他既以“看起來(lái)很強(qiáng)”的實(shí)力為后盾(強(qiáng)力威懾通常在最后的最后，但卻構(gòu)成重要背景[32])，也訴諸道德規(guī)范、法律規(guī)則和權(quán)利話語(yǔ)，甚至更多地運(yùn)用正統(tǒng)性資源的“合法策略”，有時(shí)還從中立立場(chǎng)勸導(dǎo)對(duì)方履行義務(wù)，完全不同于一般印象的“暴民行為”。在人們印象中，收債人是一群蠻橫無(wú)理、恃強(qiáng)好斗之士，或死磨硬纏，或不擇手段，為利益不顧國(guó)法，甚至收債后也可能人走樓空。但實(shí)際上，他們中(很大？)一部分卻重道義、講規(guī)矩、循法律，正所謂“盜亦有道”，何況他們非強(qiáng)非盜，只不過(guò)協(xié)助債權(quán)人保障權(quán)利而已。陳鴻強(qiáng)，一位在情、理、法之間、在正式制度與非正式制度之間穿行的“聰明的粗人”。這種狡詰的穿梭技術(shù)，不同于法院的糾紛解決，它以市場(chǎng)為導(dǎo)向，以利益最大為目標(biāo)，在不損害自我的前提下想方設(shè)法追債。他所從事的正是一種需不斷實(shí)踐、不斷累積經(jīng)驗(yàn)、不斷自我提升的技術(shù)型職業(yè)。民間收債是一種藝術(shù)，做得好與壞有天壤之別，并分別導(dǎo)向成功或失敗。而一般說(shuō)來(lái)，法官卻缺乏策略性運(yùn)用糾紛解決技術(shù)的內(nèi)在動(dòng)機(jī)和明確目標(biāo)，盡管他們也希望妥善處理糾紛，實(shí)現(xiàn)正義，但審判不過(guò)是其日常工作，畢竟與其個(gè)人無(wú)直接利害關(guān)系，其行動(dòng)界限只是不影響自身職業(yè)發(fā)展。眾所周知，中國(guó)目前法官獎(jiǎng)勵(lì)、晉級(jí)、提升主要不取決于業(yè)務(wù)水平，而更多源于政治和人際關(guān)系的安排。同時(shí)，相關(guān)法律規(guī)則足夠清晰、法律程序的“文明性”、以及社會(huì)公眾尤其是債務(wù)人對(duì)法律知識(shí)的充分信息等因素也制約著法官對(duì)糾紛解決技術(shù)的運(yùn)用。

　　除訴諸正當(dāng)理由外，民間收債人還訴諸身份的正當(dāng)性。陳有時(shí)以債權(quán)人身份(作為公司員工)出現(xiàn)，收債人“本人化”是獲取“正當(dāng)性”和強(qiáng)化力量的重要策略。當(dāng)然更多以代理人角色出現(xiàn)，此時(shí)收債人在行動(dòng)中通常以債權(quán)人的“朋友”自居。對(duì)身份正當(dāng)性的訴諸，一是確保追債的合法性，二是借助“朋友”名義，而不單是基于利益，這種依江湖道義的策略有利于權(quán)力充分運(yùn)作，所謂“師出有名”。債務(wù)人面對(duì)的就不僅僅是收債人，實(shí)際上面對(duì)身份完全“正當(dāng)化”的債權(quán)人之化身，而且還面對(duì)以道義為基礎(chǔ)的社會(huì)文化、以法律為背景的國(guó)家約束、以強(qiáng)力為后盾的私人執(zhí)法等多重壓力。這些共同提升了收債人的力量、促成債務(wù)人合作和提高收債成功率。

　　盡管威懾是收債的核心技術(shù)，但若不湊效，陳有時(shí)也實(shí)施糾纏策略，如呆在債務(wù)人辦公室不走，在公共場(chǎng)合追債令債務(wù)人聲譽(yù)受損，利用對(duì)方不愿糾纏的心理實(shí)現(xiàn)目標(biāo)。公眾場(chǎng)合追債是一種有效的社會(huì)控制手段，陳會(huì)在大庭廣眾之下大聲詢問：“王老板，你欠廣發(fā)汽修廠的錢何時(shí)還？”欠債不還一個(gè)重要原因是聲譽(yù)機(jī)制無(wú)效，這既表現(xiàn)在他可以不要聲譽(yù)，但更多體現(xiàn)為無(wú)法有效制裁其聲譽(yù)。若私力救濟(jì)能對(duì)聲譽(yù)構(gòu)成有效威懾，對(duì)手就很可能因預(yù)期違約成本提高而選擇合作。[33]糾纏的追債技術(shù)(纏、磨、泡、跟等)以“討債大王”李秋忠和楊力最為典型。李實(shí)行“文明討債”策略，身著討債服，手持討債旗，敲鑼打鼓跟隨債務(wù)人，但打不還手，堅(jiān)持非暴力原則。楊力討債的步驟是：據(jù)理力爭(zhēng)——軟硬兼施——以賴治賴——討債絕招，到第三步一般都會(huì)成功。[34]糾纏主體與權(quán)力運(yùn)作策略相關(guān)，如李秋忠作為老人有權(quán)實(shí)施“倚老賣老”的“特權(quán)”，婦女(當(dāng)然不是美女)糾纏相比男子通常更有效，惹麻煩的可能性也更小，還有人雇用殘疾人、[35]傳染病人收債。此為權(quán)力的主體控制技術(shù)。

　　收債人的權(quán)力行使策略也與空間和時(shí)間有關(guān)，前者即所謂“情境逼迫”[36]或“權(quán)力的空間控制技術(shù)”[37]。陳在追債時(shí)通過(guò)各種技術(shù)構(gòu)造一種特定情境或權(quán)力空間：他和債權(quán)人作為正當(dāng)一方并隨時(shí)有“暴力準(zhǔn)備”；
而債務(wù)人作為責(zé)任方且懷有暴力恐懼癥。陳掌握情境中的主動(dòng)權(quán)，并利用情境逼迫促成債務(wù)人合作。在辦公室、公司門口、公眾場(chǎng)合等場(chǎng)域?qū)嵤┘m纏為核心的追債也很可能構(gòu)造某種情境逼迫，通過(guò)空間安排導(dǎo)向有效的社會(huì)控制。權(quán)力運(yùn)作也有時(shí)間策略，民間收債人可能會(huì)在債務(wù)人最不希望打擾之時(shí)提出交涉，如債務(wù)人與重要客戶談判時(shí)，其妻子兒女生日晚會(huì)時(shí)，深夜或午休時(shí)，等等。這些收債技術(shù)的目標(biāo)無(wú)非是促使懲罰承諾更可置信。

　　民間收債還有一項(xiàng)重要技術(shù)——撤退的技術(shù)。[38]在收債人與債務(wù)人的博弈中合作具有雙向性，特定情形下陳會(huì)選擇妥協(xié)或中止收債行動(dòng)，這可視為一種反向合作。第一，債務(wù)人若提出“看來(lái)理由充分”的抗辯，陳認(rèn)為有道理或搞不清楚雙方究竟誰(shuí)更有道理時(shí)，通常中止收債。第二，債務(wù)人若態(tài)度強(qiáng)硬，激烈反對(duì)，陳通常也會(huì)選擇妥協(xié)。強(qiáng)烈反對(duì)可能基于實(shí)力強(qiáng)大，也可能因理由充分。這種理由和實(shí)力對(duì)比的“你強(qiáng)他弱”之“彈簧機(jī)制”，一方面保證陳收債不會(huì)硬碰硬，激化沖突，導(dǎo)致“問題化”[39]而引起國(guó)家關(guān)注；
另一方面也保障他不出現(xiàn)“錯(cuò)案”——債務(wù)人之所以還錢，的確因?yàn)榍穫！敖桢X容易還錢難”，還錢雖難，但若借了，即便反對(duì)一般也不會(huì)太激烈。若根本沒借或已經(jīng)還錢，要求其付款就會(huì)導(dǎo)致激烈沖突。收債人若強(qiáng)硬行動(dòng)，權(quán)利無(wú)端受損者會(huì)堅(jiān)決抵抗；
從反向看，若債務(wù)人反對(duì)激烈，很可能有正當(dāng)理由，此時(shí)陳通常選擇妥協(xié)。[40]“打得贏就打，打不贏就撤”，顯然合符成本最小化的理性行動(dòng)原則。

　　在陳看來(lái)，他收債技術(shù)尚有不足之處，如知識(shí)水平低下制約他難以將生意“做大”。但問題是，生意越大越可能引發(fā)國(guó)家干預(yù)，風(fēng)險(xiǎn)成本也越大。何必呢？因此他沒有改進(jìn)的動(dòng)力。事實(shí)上，當(dāng)前國(guó)家對(duì)民間收債的法律框架也決定民間收債這種私力救濟(jì)手段無(wú)法茁壯成長(zhǎng)。這種知足常樂的心態(tài)深深地影響了他的行動(dòng)戰(zhàn)略，他不會(huì)過(guò)分“越線”，“有生意就做，沒有也沒關(guān)系；
做得了就做，做不了就算了，反正錢是賺不完的”，這便是他樸素的經(jīng)濟(jì)邏輯。

　　正是在這樣隱秘、復(fù)雜、技術(shù)的權(quán)力運(yùn)作和互動(dòng)中，陳獲得了足夠的博弈優(yōu)勢(shì)，一宗宗似乎不可能解決的死帳被追回，私力救濟(jì)未損害社會(huì)秩序，反而激勵(lì)了債務(wù)人合作，正所謂一物降一物，相生相克方有生態(tài)平衡。

　　六、規(guī)范、規(guī)則與秩序

　　按博弈論推演，重復(fù)博弈有可能走出囚徒困境，達(dá)成合作。特定民間收債個(gè)案中博弈雖是一次性交易，但收債人作為博弈一方不斷與各種債務(wù)人對(duì)弈，實(shí)際上是收債人與若干債務(wù)人對(duì)弈，也可視為收債人與社會(huì)的對(duì)弈——一種特殊的重復(fù)博弈。在一定地域、一定期間、經(jīng)若干次重復(fù)博弈后，加上可置信的懲罰承諾，且有時(shí)債務(wù)人的確受到懲罰(正如傳媒宣揚(yáng)的那樣，承諾經(jīng)過(guò)檢驗(yàn))，這種反復(fù)博弈機(jī)制促成了債務(wù)人合作規(guī)則的形成，制度變遷趨向于納什均衡。同時(shí)，囚徒困境一個(gè)主要限制條件是，各方不能傳遞信息造成難以或不可能實(shí)現(xiàn)合作剩余，即個(gè)體在決策前不能溝通。如引進(jìn)交涉互動(dòng)場(chǎng)景，個(gè)體理性便可接近集體理性，最終導(dǎo)致合作，節(jié)約交易成本，故法律的中心目的之一就在于“消除私人談判的障礙”，[41]而理想的私力救濟(jì)也鼓勵(lì)交流、溝通、和平與合作。

　　這樣便逐漸生長(zhǎng)出一種規(guī)范：當(dāng)收債人出現(xiàn)時(shí)，債務(wù)人通常并不細(xì)致算計(jì)彼此每一步行動(dòng)，而選擇合作，還債或至少部分還款�！耙�?yàn)閷徤骱馁M(fèi)時(shí)間，而無(wú)休止的創(chuàng)新是有風(fēng)險(xiǎn)的，一位理性行動(dòng)者也許會(huì)選擇某個(gè)行動(dòng)進(jìn)程，但并非通過(guò)從頭開始的算計(jì)，而是從一般文化傳統(tǒng)、角色理論或個(gè)人試錯(cuò)實(shí)驗(yàn)后積累的習(xí)慣中汲取信息�！盵42]這種合作規(guī)則表現(xiàn)為集體理性下的納什均衡，經(jīng)一定時(shí)期重疊和強(qiáng)化，逐漸誘導(dǎo)出債務(wù)人合作的規(guī)范。當(dāng)事人選擇合作，就不僅是一種理性計(jì)算和對(duì)抗博弈的結(jié)果，更是遵守特定時(shí)空內(nèi)的社會(huì)規(guī)范。陳之所以能長(zhǎng)期從事收債職業(yè)，既是一個(gè)反復(fù)博弈的過(guò)程，也在不斷利用基于反復(fù)博弈所形成的規(guī)范。

　　在許多人看來(lái)，民間收債或私力救濟(jì)會(huì)導(dǎo)致暴力橫行。但田野調(diào)查表明，天并沒有塌下來(lái)，而且在一定情形下它竟然會(huì)導(dǎo)向自發(fā)的和平、規(guī)范與秩序。在珠江三角洲地區(qū)，民間收債現(xiàn)象十分普遍。從傳媒信息來(lái)看，民間收債也是一個(gè)全國(guó)性現(xiàn)象，港澳臺(tái)和國(guó)外亦相當(dāng)盛行。[43]通過(guò)對(duì)生活事實(shí)的歸納，借助博弈論的分析框架，我們看到了規(guī)范和習(xí)慣的力量，它們?nèi)缤梢?guī)則一樣發(fā)揮著作用�；趯�(duì)陳和其他收債人的田野調(diào)查，可歸納出華南這一城市民間收債一些行內(nèi)“規(guī)矩”，[44]例如：

　　第一，欠債還錢既為法律規(guī)則，也是一種社會(huì)規(guī)范。目前中國(guó)信用狀況堪憂，債務(wù)拖欠嚴(yán)重，原因之一是公力救濟(jì)缺陷導(dǎo)致欠債還錢法律規(guī)則的虛化。在現(xiàn)實(shí)中，債權(quán)人催收債務(wù)無(wú)效時(shí)自然會(huì)尋求“朋友”幫助，這甚至可視為采取正式糾紛解決手段的“習(xí)慣性前置程序”。

　　第二，不少人表明這樣的印象：越是有錢人，越喜歡拖欠，有錢人之所以有錢一定程度上源于精打細(xì)算。陳等人曾說(shuō)，“許多老板喜歡欠別人的錢，不過(guò)他們見到我們后，一般不敢強(qiáng)硬�！奔热绱�，拖欠的主要原因通常并非無(wú)錢可還。且債務(wù)人一般會(huì)積極表示“過(guò)幾天就還”，即愿意遵循欠債還錢的規(guī)范(在根本問題上并無(wú)沖突)，只是需債權(quán)人不斷催收(催收在一定程度上是關(guān)鍵因素，你既不催，我何必還？)，而催款要耗費(fèi)交易成本，并考驗(yàn)債權(quán)人的交涉能力和耐心。一般說(shuō)來(lái)，規(guī)矩是這樣的：“不見人不給，見后總要還一點(diǎn)�！币虼耍趯I(yè)化不斷提升的背景下，催款事務(wù)依托實(shí)踐需要便演化成獨(dú)立職業(yè)，一些人專門從事收債工作并不斷累積收債技術(shù)。欠債還錢的規(guī)范就是這樣在社會(huì)中不斷通過(guò)自身的邏輯生長(zhǎng)、變化并得以執(zhí)行。

　　第三，華南許多地區(qū)民間收債相當(dāng)盛行。不少債務(wù)人經(jīng)歷過(guò)收債事務(wù)，通常見到收債人便知其目的，且對(duì)收債人以強(qiáng)力為后盾的收債手段早有耳聞。故即便收債人實(shí)際上未打算以武力收債(正如陳鴻強(qiáng))，但卻通過(guò)“搭便車”加上虛張聲勢(shì)已獲得足夠權(quán)威。債務(wù)人既欠人錢財(cái)，在收債人施加壓力下，何不順?biāo)浦郏铱捎憙r(jià)還價(jià)，免去利息甚至部分債務(wù)。處于那個(gè)圈子中的人皆知道并認(rèn)同這種規(guī)則。這些“規(guī)矩”也表現(xiàn)在陳收債的程序和方法上，如陳述事實(shí)(“你們?cè)谀衬昴吃履橙战枘橙说腻X”)、訴諸規(guī)范(“欠債還錢，天經(jīng)地義”)、誘導(dǎo)獎(jiǎng)勵(lì)(“如及時(shí)還錢，我們非常感激并給予優(yōu)惠”)、威脅(“若不還錢，后果自負(fù)”)等。[45]

　　當(dāng)今中國(guó)，公力救濟(jì)經(jīng)常難以有效保障債權(quán)，民間收債正是在這樣的制度背景下自發(fā)產(chǎn)生和演進(jìn)的制度創(chuàng)新。華人社會(huì)在許多跨文化研究中被視為是低信任度社會(huì)，并導(dǎo)致交易成本急增，市場(chǎng)萎縮，經(jīng)濟(jì)衰退，而信任卻是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康運(yùn)轉(zhuǎn)的基石。[46]陳等人民間收債在不損害社會(huì)秩序的前提下，基本上采用和平手段解決糾紛，對(duì)社會(huì)無(wú)信用狀況進(jìn)行矯正。這種通過(guò)私力救濟(jì)實(shí)踐逐漸形成的社會(huì)規(guī)范構(gòu)成非正式民間制度安排，成為生活中人們潛移默化遵循的規(guī)則，實(shí)現(xiàn)了一種制度的自組織變遷和一定的社會(huì)秩序�！叭绻麤]人幫收債，不知會(huì)亂成什么樣�！睆V發(fā)汽修廠財(cái)務(wù)經(jīng)理王娟如是說(shuō)。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　[47]

　　有人可能會(huì)將我視作民間收債人之“同伙”，質(zhì)疑我立場(chǎng)的中立。但其實(shí)存在另一種更明顯的價(jià)值預(yù)設(shè)，即人們因先入之見早已認(rèn)定民間收債和私力救濟(jì)是充滿暴力、不文明、落后和應(yīng)消滅的現(xiàn)象。實(shí)證調(diào)查表明，陳的收債行動(dòng)，經(jīng)十多年的實(shí)踐，從糾紛解決、暴力使用、民轉(zhuǎn)刑、債務(wù)人是否訴諸公權(quán)力、公權(quán)力是否介入、債務(wù)人是否反報(bào)復(fù)等情況來(lái)看，都不存在引發(fā)更多糾紛、暴力或影響社會(huì)秩序的問題。他只是帶幾個(gè)人代表債權(quán)人與債務(wù)人交涉，其中個(gè)別人長(zhǎng)相稍帶兇狠，雖出語(yǔ)常有不遜，偶而也稍稍展示身體的力量，但更多訴諸“借錢還債、天經(jīng)地義”的規(guī)范，而債務(wù)人通常也會(huì)選擇合作。進(jìn)而，曾作為陳收債對(duì)象的人，后來(lái)還委托他追債。

　　與流行觀念幾乎相反，這種民間收債竟然是一種有效的社會(huì)控制機(jī)制和精致的文明。華南這種正式法律制度外的民間收債制度安排，經(jīng)反復(fù)博弈事實(shí)上已形成習(xí)慣性潛規(guī)則，在生活實(shí)踐和商業(yè)活動(dòng)中為人們遵循。這種“活的規(guī)則”可視為現(xiàn)代習(xí)慣法的有機(jī)組成部分。這表明，習(xí)慣法不只存在于傳統(tǒng)社會(huì)，它也可能在現(xiàn)代社會(huì)中產(chǎn)生、發(fā)展并發(fā)揮作用。事實(shí)上，即便在現(xiàn)代工業(yè)社會(huì)中，依然存在一個(gè)從規(guī)范到規(guī)則、從規(guī)則到習(xí)慣法的社會(huì)秩序建構(gòu)的自然演進(jìn)過(guò)程。

　　綜上所述，可得出二個(gè)推論：一是私力救濟(jì)的威懾會(huì)激勵(lì)相互之間的合作行為，導(dǎo)致債務(wù)人傾向于選擇合作，并可能導(dǎo)向自發(fā)的和平、規(guī)范與秩序。正如阿克頓指出，“千萬(wàn)別輕易摧毀一種暴力。因?yàn)楫?dāng)它不具有壓迫的性質(zhì)時(shí)，它是可以用來(lái)制衡壓迫的�！盵48]的確如此，生活中有許多壓迫需要私力救濟(jì)來(lái)制衡。二是私力救濟(jì)在國(guó)家陰影下的自然生長(zhǎng)促成了非正式制度形成和習(xí)慣法的產(chǎn)生，并在社會(huì)控制機(jī)制中發(fā)揮著獨(dú)特作用。

　　Why Cooperation:Analysis of an Informal Debt-Collection Practice in Southern China　Xu Xin

　　Abstract

　　Based on an informal debt-collection practice in southern china,the article applies the game theory to reveal the reasons that the debtors are inclined to choose cooperation when the creditors take self-help remedies, and the debtors are inclined to confront with the creditors when judicial procedure starts up,in short, why self-help is so effective.The deterrence of self-help remedy will stimulate cooperation,make the debtors choose cooperation more frequently,thereby lead to spontaneous social peace,norm and order.

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　　* 感謝北大法學(xué)院丁利博士、本文匿名審稿人提出的寶貴意見，當(dāng)然文責(zé)自負(fù)。

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　　[1] 詳見徐昕：《論私力救濟(jì)》，清華大學(xué)博士學(xué)位論文，2003年。

　　[2] 糾紛解決機(jī)制可分為私力救濟(jì)、公力救濟(jì)和社會(huì)型救濟(jì)。私力救濟(jì)，指當(dāng)事人認(rèn)定權(quán)利遭受侵害，在沒有第三者以中立名義介入糾紛解決的情形下，不通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)和法定程序，而依靠自身或私人力量，實(shí)現(xiàn)權(quán)利，解決糾紛，包括強(qiáng)制和交涉。公力救濟(jì)，指國(guó)家機(jī)關(guān)依權(quán)利人請(qǐng)求運(yùn)用公權(quán)力對(duì)被侵害權(quán)利實(shí)施救濟(jì)，包括司法救濟(jì)和行政救濟(jì)。社會(huì)型救濟(jì)包括調(diào)解、仲裁和部分ADR。同上注。

　　[3] 如四川瀘州龍馬潭區(qū)法院一起三年未執(zhí)行的民事案件，私人偵探介入10余天就令執(zhí)行完成。參見，“法院首請(qǐng)私家偵探揪老賴”，《江南時(shí)報(bào)》2002年12月13日。

　　[4] 上述傾向不應(yīng)絕對(duì)，私力救濟(jì)中債務(wù)人也可能不合作，公力救濟(jì)中債務(wù)人也可能合作，合作傾向、合作程度究竟如何，并非本文目標(biāo)。況且，合作還有一定條件、并受各種因素影響，如金額大小，案情簡(jiǎn)單還是復(fù)雜，當(dāng)事人社會(huì)結(jié)構(gòu)，當(dāng)事人是否有對(duì)抗之資本，不同法院、不同法官司法獨(dú)立和公正的狀況等。為分析方便，本文不考慮這些因素，而只就實(shí)證調(diào)查和特定情形下(尤其指?jìng)鶛?quán)債務(wù)關(guān)系明確且金額不大的糾紛)的上述傾向?qū)ζ浔澈蟮臋C(jī)制進(jìn)行分析。

　　[5] 如對(duì)為什么守法(合作)，人們?cè)V諸威懾、利益、習(xí)慣、道德、合法性等解釋。參見朱景文：《比較法社會(huì)學(xué)的框架和方法——法制化、本土化和全球化》，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社2001年版，第536-549頁(yè)。其他進(jìn)路還有文化、社會(huì)學(xué)、人性解釋等。如凱士勒、克魯泡特金不同意社會(huì)達(dá)爾文主義者把生存競(jìng)爭(zhēng)看作進(jìn)化的關(guān)鍵，認(rèn)為動(dòng)物尤其是人類發(fā)展受惠于互助遠(yuǎn)過(guò)于互爭(zhēng)，人性除競(jìng)爭(zhēng)外也有合作的一面，“互助法則”是一切生物包括人類在內(nèi)的進(jìn)化法則。參見[俄]克魯泡特金：《互助論》，李平漚譯，北京：商務(wù)印書館1963年版。當(dāng)然不論強(qiáng)調(diào)報(bào)復(fù)的人性抑或合作本能，皆不應(yīng)絕對(duì)。

　　[6] 博弈論于1940年代形成，馮·諾依曼和摩根斯坦恩的《博弈論和經(jīng)濟(jì)行為》系奠基之作，納什、澤爾滕、豪爾紹尼為此作出了杰出貢獻(xiàn)。關(guān)于博弈論，如見，F(xiàn)udenberg & Tirole, Game theory, (Cambridge,MA:MIT Press,1991);R. Myerson,Game Theory, (Cambridge,MA & London: Harvard University Press,1991);Osborne & Rubinstein,A Course in Game Theory, (Cambridge,MA:MIT Press,1994);Robert Aumann, ed., Handbook of game theory and applications, (Amsterdam :North Holland Press, 1994).亦見，[美]道格拉斯··拜爾、羅伯特·格特納、蘭德爾·皮克：《法律的博弈分析》，嚴(yán)旭陽(yáng)譯，北京：法律出版社1999年版；
張維迎：《博弈論與信息經(jīng)濟(jì)學(xué)》，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1996年版。

　　[7] 例如，Robert Axelrod, The Evolution of Cooperation (1984) (政治學(xué)家)；
Russell Hardin, Collective Action (1982) (哲學(xué)家)；
John Maynard Smith, Evolution and the Theory of Games (1982) (生物學(xué)家)；
Robert Sugden, The Economics of Rights, Co-operation, and Welfare (1986) (經(jīng)濟(jì)學(xué)家)；
Michael Taylor, Anarchy and Cooperation (1976) (哲學(xué)家)；
Edna Ullmann-Margalit, The Emergence of Norms (1977) (哲學(xué)家)。轉(zhuǎn)引自Robert C. Ellickson,Order without Law:How Neighbors Settle Disputes,(Cambridge,Mass: Harvard University Press,1991),p.156.

　　[8] Abraham Neyman, “Bounded Complexity Justifies cooperation in the Finitely Repeated Prisoner"s Dilemma,” Economics Letters,vol. 19 (1985),p.227;Ariel Rubinstein, “Finite Automata Play the Repeated Prisoner"s Dilemma,” Journal of Economic Theory,vol. 39 (1986),pp. 83-96.

　　[9] 丁利：“新制度理論簡(jiǎn)說(shuō)：政治學(xué)法學(xué)理論的新發(fā)展”，《法與經(jīng)濟(jì)學(xué)研究文集》，北京大學(xué)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心，2002年，第126頁(yè)。

　　[10] [美]羅伯特·艾克斯羅德：《對(duì)策中的制勝之道——合作的進(jìn)化》，吳堅(jiān)忠譯，上海人民出版社1996年版，第162-166頁(yè)。他舉例說(shuō)，一戰(zhàn)中英國(guó)軍隊(duì)和德國(guó)軍隊(duì)在陣地中直面相對(duì)，雙方皆陷入困境數(shù)月，在相互適應(yīng)基礎(chǔ)上自發(fā)產(chǎn)生“自己活也讓別人活”的原則，前線軍隊(duì)約束自己不開槍殺人，只要對(duì)方亦如此。自然界許多合作也可歸于一報(bào)還一報(bào)規(guī)則。如真菌從地下石頭中汲取養(yǎng)分為海藻提供食物，海藻則為真菌提供光合作用；
金蟻合歡樹為一種螞蟻提供食物，螞蟻反過(guò)來(lái)又保護(hù)這種樹；
無(wú)花果樹的花是黃蜂的食物，黃蜂則為其傳授花粉。

　　[11] 有時(shí)人的快樂會(huì)建立在他人的痛苦上，尤其在糾紛者之間。

　　[12] 此處對(duì)司法腐敗的描述可能引起讀者不快。為免誤解，說(shuō)明如下：我只是把法官視為追求利益最大的理性行動(dòng)者，并描述社會(huì)中存在的腐敗現(xiàn)象，至于這種現(xiàn)象是否普遍、嚴(yán)重到何種程度，本文未做細(xì)致調(diào)查，但有一點(diǎn)可肯定，司法并不會(huì)比行政更腐敗。

　　[13] 如王利明：“懲罰性賠償研究”，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2000年第4期，第112-122頁(yè)及引證文獻(xiàn)。

　　[14] 一般認(rèn)為，懲罰性賠償主要適用于侵權(quán)責(zé)任，但美國(guó)司法部研究表明，懲罰性賠償在合同領(lǐng)域中的適用是侵權(quán)案件的3倍。參見，U.S.Dept.of Justice, “Civil Jury Cases and Verdicts in Large Counties,” (Washington, DC: United States Government Printing Office), July 1995。我國(guó)現(xiàn)行唯一的懲罰性賠償規(guī)則也出現(xiàn)在合同法領(lǐng)域，即《消費(fèi)者權(quán)益保障法》第49條規(guī)定的雙倍賠償。而陳追收債務(wù)中恰恰也有一宗消費(fèi)者索賠糾紛，王某一次在某酒店用餐，發(fā)現(xiàn)杯中玻璃碎片，與酒店?duì)巿?zhí)，陳協(xié)助其索賠1萬(wàn)元。陳還接受過(guò)人身侵權(quán)糾紛。

　　[15] 參見張維迎：《博弈論與信息經(jīng)濟(jì)學(xué)》，第20頁(yè)。

　　[16] 究竟誰(shuí)先走？《巴比倫猶太教法典》釋文《教公會(huì)》篇對(duì)該博弈確立如下規(guī)則：未載貨的給載貨的讓路；
離目的地較遠(yuǎn)的給更接近的讓路；
距目的地一樣遠(yuǎn)，應(yīng)互相協(xié)商，讓路者得報(bào)酬。參見[美]科蘭格斯伯倫：《圣哲箴言》，許和平等譯，北京：文化藝術(shù)出版社1992年版，第306頁(yè)。

　　[17] 盡管B強(qiáng)硬時(shí)收益支付π=100>10>0，依理性原則他應(yīng)選擇強(qiáng)硬，但這一收益支付具有臨時(shí)效應(yīng)，即B只是暫時(shí)不還款，若A引入收債人或法院，B遲早要還，故集體理性應(yīng)為雙方妥協(xié)。

　　[18] 這相當(dāng)于搭便車(獲取收益但回避支付成本)，陳未支付成本而利用了國(guó)家對(duì)民間收債的“打擊”。

　　[19] 陳的實(shí)踐證實(shí)：語(yǔ)言是否有力、行動(dòng)者是否權(quán)威對(duì)糾紛解決有重要作用。布萊克提到，人們談吐方式會(huì)在法庭中影響其可信度，說(shuō)話方式更有力、以陳述或冗長(zhǎng)方式發(fā)言、或打斷律師詢問努力控制發(fā)言權(quán)的證人，更具可信性。權(quán)威性低的法官和陪審員更傾向于折衷和寬容。參見[美]布萊克：《社會(huì)學(xué)視野中的司法》，郭星華等譯，北京：法律出版社2002年版，第12-13、15-16、37頁(yè)。

　　[20] 這一整套收債的知識(shí)和技術(shù)，主要源于黑社會(huì)影視等“表演培訓(xùn)”和他本人長(zhǎng)期的“表演”經(jīng)驗(yàn)。

　　[21] 符號(hào)暴力的概念為解釋民間收債提供了一個(gè)有說(shuō)服力的分析框架，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁(yè))

　　如見[法]皮埃爾·布迪厄、[美]華康德：《實(shí)踐與反思——反思社會(huì)學(xué)導(dǎo)引》，李猛、李康譯，北京：中央編譯出版社1998年版，第186-229、319-320頁(yè)；
John B. Thompson ed.,Language and Symbolic Power,(Cambridge:Polity Press; Cambridge, Mass.: Harvard University Press,1991).

　　[22] 一個(gè)極端例子是國(guó)家威懾，它完全可置信，無(wú)需檢驗(yàn)。故國(guó)家雖以暴力為后盾，但在國(guó)家權(quán)力運(yùn)作中，使用暴力的情況與和平方式相比只占極小比例。

　　[23] 安全指?jìng)�(gè)體生命、心靈、軀體及(就人類而言)外在所有物不受任何力量、特別是暴力侵犯和損害。當(dāng)個(gè)體擴(kuò)大為群體，當(dāng)侵害對(duì)象延伸到其他價(jià)值范疇時(shí)，如尊嚴(yán)、起碼或體面生活所依靠的經(jīng)濟(jì)條件、共同體賴以維系的基本情感、習(xí)俗和制度因素，其含義就更復(fù)雜和寬泛。參見時(shí)殷弘：“國(guó)際安全的基本哲理范式”，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2000年第5期。

　　[24] 陳追債時(shí)，約10%的債務(wù)人很快還債，如海南一公司購(gòu)汽車零件欠款15萬(wàn)，一找到就立即付款。

　　[25] Robert Jervis, Perception and Misperception in International Politics ,(Princeton, New Jersey: Princeton University Press, 1976),pp.319,349,356.轉(zhuǎn)引自王棟：“超越國(guó)家利益”,《美國(guó)研究》2001年第3期。

　　[26] “除非我們的行為激起別人某種形式的憤慨，我們很少會(huì)認(rèn)為做錯(cuò)了事；
無(wú)論怎樣自私地侵犯別人的利益，只要實(shí)踐中不遇到反抗，我們就會(huì)當(dāng)成是理所當(dāng)然的事情�！盵美]查爾斯·庫(kù)利：《人類本性與社會(huì)秩序》，包凡一、王源譯，北京：華夏出版社1999年版，第194-195頁(yè)。因而我們更深地理解，強(qiáng)硬為何重要？為什么槍桿子里面出政權(quán)？為什么反抗導(dǎo)向社會(huì)秩序、冷戰(zhàn)實(shí)現(xiàn)國(guó)家均衡？

　　[27] 國(guó)家陰影下的私力救濟(jì)通常有理、有利、有節(jié)，收債人旨在追債，為何要過(guò)分侵犯?jìng)鶆?wù)人法益呢？

　　[28] 有前科者、社會(huì)遺棄者很少報(bào)警，如妓女、賭徒、同性戀、吸毒者，不論發(fā)生什么，盜竊犯都不會(huì)報(bào)警。參見[美]布萊克：《法律的運(yùn)作行為》，唐越、蘇力譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版，第131-132頁(yè)。

　　[29] 參見徐昕：《論私力救濟(jì)》，清華大學(xué)博士學(xué)位論文，2003年。

　　[30] 布萊克：《法律的運(yùn)作行為》，第132頁(yè)。

　　[31] 如有學(xué)者以華北地區(qū)某鎮(zhèn)定購(gòu)糧征收為例分析正式權(quán)力行使的軟硬兼施的策略，孫立平：“強(qiáng)者的弱武器：將對(duì)方置于更為不利的位置——日常生活中公平原則在正式權(quán)力運(yùn)作中的運(yùn)用”， http://xueshu.newyouth.beida-online.com/xrsq/geren-lao.php3?pid=sunliping。

　　[32] 這恰似法律的強(qiáng)制，哈特和富勒都認(rèn)為，強(qiáng)制力并非法的概念之核心。塞爾茲尼克由此引伸出，強(qiáng)制不過(guò)是法的外在條件之一，法的概念核心在于“權(quán)威”。“當(dāng)政府取得正統(tǒng)性時(shí)，當(dāng)它促成了奧斯丁所謂的‘一般的服從習(xí)慣’時(shí)，強(qiáng)制就退入背景之中�！北M管強(qiáng)制受節(jié)制，“卻仍然潛伏于法律秩序的背景之中。法律仁慈到極點(diǎn)，也不可能超過(guò)‘在一種強(qiáng)制體系中的自愿合作’的限度�！眳⒁奫美]諾內(nèi)特、塞爾茲尼克：《轉(zhuǎn)變中的法律與社會(huì)——邁向回應(yīng)型法》》，張志銘譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社1994年版，第33-35頁(yè)。

　　[33] 本人曾經(jīng)歷一成功戰(zhàn)例：2001年3月，我們十余人在外吃飯，發(fā)現(xiàn)湯中蒼蠅，以多種威懾手段交涉未果，如表明身份(有法學(xué)教授，其余皆為法學(xué)博士，最門口一位系某大公司法律部總經(jīng)理李博士，他鄭重向?qū)Ψ竭f交名片)，聲稱向消費(fèi)者協(xié)會(huì)投訴，致電中央電視臺(tái)“3.15熱線”。后李總在大堂正告經(jīng)理：“如不適當(dāng)解決，我要在大堂叫了。”經(jīng)理立即同意免費(fèi)。

　　[34] 萬(wàn)學(xué)忠：“討債公司：合法？非法？”，《中國(guó)質(zhì)量萬(wàn)里行》2000年第4期。

　　[35] 如沈陽(yáng)新起點(diǎn)企業(yè)服務(wù)所利用殘疾人討債，得到皇姑區(qū)殘聯(lián)熱情支持。同上。

　　[36] 托馬斯在《波蘭農(nóng)民》中提出“情境定義”的概念，本土方法學(xué)(ethnomethodology)實(shí)現(xiàn)了對(duì)這一理論的超越，加芬克爾(Garfinkel)因此提出場(chǎng)景(setting)本身就是行動(dòng)的一部分，是社會(huì)成員通過(guò)努力構(gòu)成的“成果”。有人在此基礎(chǔ)上提出“情境建構(gòu)”，即在既定情境前提下情境中行動(dòng)者努力改變和重構(gòu)情境的過(guò)程。參見孫立平：“‘軟硬兼施’：正式權(quán)力非正式運(yùn)作的過(guò)程分析——華北B鎮(zhèn)定購(gòu)糧收購(gòu)的個(gè)案研究”，載《清華社會(huì)學(xué)評(píng)論》第1輯，廈門：鷺江出版社2000年版。

　　[37] 有人借鑒蕭邦奇、哈瑞斯、吉登斯有關(guān)空間對(duì)行動(dòng)影響的學(xué)說(shuō)提出該概念，仝志輝：“村落的二重化權(quán)力空間與權(quán)力的空間控制技術(shù)——陜西毛村選舉再解讀”，《華中師范大學(xué)學(xué)報(bào)》2000年5期。從權(quán)力運(yùn)作空間對(duì)司法制度的分析，參見蘇力：《送法下鄉(xiāng)——中國(guó)基層司法制度研究》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版。

　　[38] 若對(duì)方拒不讓步，李秋忠會(huì)說(shuō)：“給你一段時(shí)間好好考慮考慮，我就是專治耍賴的，下次我再來(lái)你若不給錢，可小心點(diǎn)。”用李的話說(shuō)這叫“文明撤退”，一般經(jīng)“文明撤退”的債務(wù)就不再要了。張聞?dòng)睿骸啊憘髠b’反被人催債”，《羊城晚報(bào)》2000年5月18日。

　　[39] 因此，陳收債使用一種“非問題化”的技術(shù)。

　　[40] 法諺道，“當(dāng)事人是自己利益的最好法官”，私力救濟(jì)本質(zhì)上由當(dāng)事人自我判斷、自我負(fù)責(zé)。若權(quán)利人沒“道理”的話，一般不會(huì)三番五次對(duì)義務(wù)人主張實(shí)體權(quán)，也不會(huì)找收債人，因?yàn)檫@需付出相當(dāng)?shù)臅r(shí)間、精力、經(jīng)濟(jì)成本。訴訟亦有類似傾向，打官司不容易，沒有“道理”通常也不會(huì)上法院，正如有學(xué)者調(diào)查了北京某基層法院7個(gè)月內(nèi)620份經(jīng)濟(jì)判決，發(fā)現(xiàn)原告勝訴率很高，這說(shuō)明“惡人先告狀”的情形不太多。參見張維迎、柯榮�。骸霸V訟過(guò)程中的逆向選擇及其解釋——以契約糾紛的基層法院判決書為例的經(jīng)驗(yàn)研究”，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2002年第2期，第31-43頁(yè)。該文旨在說(shuō)明，因?yàn)榇蚬偎竞苜M(fèi)力，原告只有預(yù)期能贏的官司才會(huì)打，故訴諸法院的案件肯定是原告勝訴率高的案件，而勝訴率可能較低的案件則被無(wú)效率的法律驅(qū)逐出司法市場(chǎng)。

　　[41] [美]羅伯特·考特、托馬斯·尤倫：《法和經(jīng)濟(jì)學(xué)》，張軍等譯，上海三聯(lián)書店、上海人民出版社1994年版，第136頁(yè)。

　　[42] Robert C. Ellickson,Order without Law:How Neighbors Settle Disputes,p.156.

　　[43] 注意，港澳臺(tái)和國(guó)外的民間收債通常合法，我國(guó)則不然。如1995年，公安部、國(guó)家工商局明令禁止開辦討債公司。2000年6月15日國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、公安部、國(guó)家工商局聯(lián)合下發(fā)國(guó)經(jīng)貿(mào)綜合[2000]568號(hào)文《關(guān)于取締各類討債公司嚴(yán)厲打擊非法討債活動(dòng)的通知》。

　　[44] 這些“規(guī)矩”是否適用其他地區(qū)尚需斟酌，但至少可起比照作用�！坝憘笸酢睏盍Φ摹耙�(guī)矩”是：只替企業(yè)討債；
債權(quán)須合法，最好有法院判決；
討債前先受聘為企業(yè)員工，簽訂授權(quán)委托書；
不采用恐嚇、威脅等辦法；
追債都在上班時(shí)間、上班地點(diǎn)；
收益提成10-15％等。萬(wàn)學(xué)忠：“討債公司：合法？非法？”，《中國(guó)質(zhì)量萬(wàn)里行》2000年第4期。

　　[45] 沈陽(yáng)新起點(diǎn)企業(yè)服務(wù)所摸索出一套行之有效的討債程序：公司與委托人簽訂授權(quán)委托書—委托人帶公司非殘疾人與“老賴”見面，明確債權(quán)債務(wù)關(guān)系—公司派殘疾人出面討債—先到辦公室商談—不成則穿討債服、敲鑼打鼓到公司門口。同上注。

　　[46] 參見張維迎、柯榮�。骸靶湃渭捌浣忉專簛�(lái)自中國(guó)的跨省調(diào)查”，《經(jīng)濟(jì)研究》2002年第10期，第59-70頁(yè)；
鄭也夫：《信任論》，北京：中國(guó)廣播電視出版社2001年版。

　　[47] 據(jù)她介紹，該廠自1983年?duì)I業(yè)，每年被拖欠修理費(fèi)在5-10萬(wàn)元，有段時(shí)期每年超過(guò)20萬(wàn)，以至“現(xiàn)在連原來(lái)帳本都不敢看，只是捆成一堆，丟在一邊�！痹搹S從未向法院起訴，原因一是顧慮打官司不好聽，為幾千元影響生意，因?yàn)榍穫闹饕鞘烊耍?br>二是認(rèn)為小額債務(wù)打官司不上算，時(shí)間長(zhǎng)，成本高，還得和法官搞關(guān)系。陳幫該廠收債，部分地挽回了損失。

　　[48] [英]阿克頓：《自由與權(quán)力》，候健、范亞鋒譯，北京：商務(wù)印書館2001年版，第344頁(yè)。

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