一、為何說人大還不是議會

　　人大和議會兩種制度的觀念、操作、規(guī)范和程序存在重大乃至根本的差別。我們現(xiàn)在很難把人大定義為議會。人大制度的邏輯和議會制度的邏輯至少存在以下的明顯區(qū)別：

　　（一）代表制機構(gòu)和代議制的差別

　　這實際上是民意怎樣被代表的問題。人大代表是代表誰的，是代表人民，還是代表先鋒隊。

　�。ǘ�）人民民主專政和民主憲政的沖突，民主集中制和議行合一原則與人民主權(quán)、權(quán)力制衡原則的沖突

　�。ㄈ�）仿神學(xué)政體的架構(gòu)與政教分離的法治秩序的區(qū)別

　　這體現(xiàn)在毛澤東劃分?jǐn)澄业恼�治觀1與眾人之事的政治觀，毛澤東民主專政的對立統(tǒng)一體和民主憲政的對立統(tǒng)一體之間存在巨大張力。2

　�。ㄋ模┍R梭和托克維爾的兩種人民主權(quán)原則的差別：

　　盧梭的人民主權(quán)原則認(rèn)為人民之聲即上帝之音的人民，而托克維爾雖然也認(rèn)為“人民主權(quán)原則成了法律的法律。”3，“人民之對美國政界的統(tǒng)治,猶如上帝之統(tǒng)治宇宙。人民是一切事物的原因和結(jié)果,凡事皆出自人民,并用于人民。”4但這里的人民是自然、天命、上帝之下的人民。

　　現(xiàn)在的人大不擁有議會的四項權(quán)力：財政權(quán)、立法權(quán)、監(jiān)督權(quán)、人事權(quán)。人大目前還很難在實際上行使這四種基本權(quán)力。

　　二、人大為什么要轉(zhuǎn)變?yōu)樽h會

　　（一）控制性智慧的缺失

　　唐力權(quán)先生認(rèn)為，西方的智慧是控制性智慧，而中國的智慧是關(guān)懷性智慧。5《控制國家——西方憲政的歷史》這本書的題目，比較恰當(dāng)?shù)卣J(rèn)識到憲政乃是政治的控制性智慧。而中國的傳統(tǒng)政治是一種關(guān)懷性智慧。我們從中國人大制度的運行中可以看到這兩種智慧合一的雛形。比如，人民代表關(guān)心選民的子女上學(xué)等具體困難，這是對大眾民生的關(guān)懷，同時人大代表的三種權(quán)力即對一府兩院的監(jiān)督權(quán)、人事任免權(quán)、重大事項決定權(quán)，又都是對國家權(quán)力的控制。在人大向議會轉(zhuǎn)變的關(guān)鍵時期，04年修憲的三點中重要的兩點是財產(chǎn)權(quán)、人權(quán)原則入憲。憲法的五個原則：財產(chǎn)權(quán)、人權(quán)、分權(quán)、人民主權(quán)、法治有兩個在今年的修憲中獲得了肯定。近年提出以民為本，跟中國傳統(tǒng)的民本話語有一定關(guān)聯(lián)，體現(xiàn)了關(guān)懷性智慧，表明政府出現(xiàn)了儒家化的傾向。6

　　最近福建省連江縣委書記黃金高向社會輿論求救，7除此之外，近年中國社會揭露出大量的惡性腐敗案件。這些嚴(yán)重的腐敗現(xiàn)象暴露出一個問題，就是中國現(xiàn)實政治中控制性智慧的嚴(yán)重不足。憲政的控制性智慧體現(xiàn)在兩個重要原則，就是分權(quán)原則和人民主權(quán)原則里面。最近一期的《新聞周刊》重新提到小平同志1982年的“8·18”講話，把“黨和國家制度的改革”的主要內(nèi)容看作對分權(quán)制衡原則的闡述。我們可以看到，小平改革的路線，基本上是向地方分權(quán)，向個人自主分權(quán)，向家庭聯(lián)產(chǎn)承包分權(quán)的傾向。小平的“8·18”講話是分權(quán)原則的貫徹，8它實際上體現(xiàn)了中國未來憲政建設(shè)，或政治體制改革的出路，就是要更深入地貫徹分權(quán)原則和人民主權(quán)原則。這在人大制度改革中，體現(xiàn)為怎么樣運用好現(xiàn)在的人大制度的存量，對國家機關(guān)進行更有力的控制，而對權(quán)力的有效控制，就如賀衛(wèi)方先生所說，實際上是對官員的愛護。很多貪官在被槍斃之前都很懊悔，如果當(dāng)初受到制約就不會落到這個地步�，F(xiàn)今，中國社會面臨嚴(yán)重的道德危機，道德倫理的滑坡，各種權(quán)力的腐敗，有力地證明了不受監(jiān)督的權(quán)力導(dǎo)致不可救藥的腐敗，靠良知的、自我約束的制約越來越不可靠。為了遏制公權(quán)力日趨嚴(yán)重的腐敗，加強人大控制的智慧非常重要。萬里委員長曾經(jīng)稱中國人大為議會，我們要做的就是要把人大轉(zhuǎn)變?yōu)樽h會。

　�。ǘ�）中國政治和社會轉(zhuǎn)型的邏輯

　　人大轉(zhuǎn)型涉及到中國憲政建設(shè)與中國社會變遷的關(guān)系，人大的轉(zhuǎn)型邏輯服從于憲政轉(zhuǎn)型的邏輯。而社會轉(zhuǎn)型的核心在于社會權(quán)力關(guān)系的變化，以及社會的規(guī)則與資源的變化。權(quán)力變遷，尤其是民間交往權(quán)力的崛起，是人大轉(zhuǎn)型得以成長的根本原因。而民間社會的發(fā)育，以及互聯(lián)網(wǎng)作為公共領(lǐng)域的形成，是民間交往權(quán)力成長的兩個要素。人大轉(zhuǎn)型的產(chǎn)生根源于中國社會的變遷，即配置性資源與權(quán)威性資源的分布趨于多元，中國社會融入全球化過程使中國本土的特殊規(guī)則逐漸被普遍規(guī)則取代；
公民的主體性基本建立，互聯(lián)網(wǎng)與真實民間社會網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)互動，逐漸打破城鄉(xiāng)二元社會的隔離；
個體的生活機會發(fā)生變化：個人的自我表現(xiàn)機會大大增加。9

　　以人大最近修改選舉法為例。修改選舉法這一基本的選舉規(guī)范，將影響到選舉制度的操作和程序。選舉法的修改，應(yīng)改進立法技藝，注重選舉規(guī)范的統(tǒng)一和選舉程序的可操作性問題�？偟恼f來，此次人大修法表現(xiàn)了官方對于民間的善意，是對于民間制度創(chuàng)新的接納和肯定，體現(xiàn)了中國憲政建設(shè)進程中自下而上與自上而下兩種路徑的良性互動，由此形成了新的規(guī)范反思機制。這表明人大已經(jīng)不滿意于過去二十多年的立法理性為中心的立法模式，而開始轉(zhuǎn)向統(tǒng)籌兼顧立法理性、司法理性和民意訴求等要素的程序理性的立法模式，力求緩和立法的顯規(guī)則與社會生活的潛規(guī)則之間的沖突，在中國社會的生活中逐漸生成中國人的法律，演化出中國法治秩序的模式。程序理性包括程序性、主體間性、反思性、實踐性、整體性等內(nèi)容，程序理性的形成，既通過商談和交往，也靠自我反思。10人大此次修改選舉法對于選舉實踐問題的重視，表現(xiàn)了人大的程序性和尊重民意的主體間性，表明人大與民意的真實聯(lián)結(jié)在逐漸增強。通過基層選舉的適當(dāng)擴大，鼓勵民眾有序參與公共生活，有助于體現(xiàn)選舉制度的普遍、平等、直接、秘密、自由原則，培育中國民眾的民主意識，積累中國憲政建設(shè)和平轉(zhuǎn)型的規(guī)則和資源。

　　三、人大怎樣轉(zhuǎn)變?yōu)樽h會

　　人大的轉(zhuǎn)型是人大制度的觀念、操作、規(guī)范和程序的整體性轉(zhuǎn)型。

　�。ㄒ唬┦紫�，人大要培育中道而行的政治智慧

　　政治需要決斷，失之于專斷和失之于拘謹(jǐn)兩極皆不合明智、中道的政治智慧。

　　人大職能的轉(zhuǎn)變，最根本的原則還是孔子的智慧，第一，時中，即所謂與時偕行、與時俱進；
第二，柔中，以柔克剛。我們觀察，高法、高檢，包括地方人大都判斷中國進入一個變革的時期，每個部門都本能地擴展權(quán)力，擴大自己的資本。北大最近出版的憲政經(jīng)典譯叢中有一本書叫《最小危害的權(quán)力》。畢克爾教授論證說，美國最高法院既沒有權(quán)也沒有錢，所以把違憲審查權(quán)力交給他們是很安全的，而最高法院在美國政治生活中擁有崇高的地位。如果人大作出一副氣勢洶洶的樣子，對人大權(quán)力的擴張是不利的。中國制度變革未來可能的一個危險是，人大成為一個民粹主義取向的議會�？紤]到當(dāng)下中國嚴(yán)重的極端民粹主義、民族主義的傾向，就知道這種擔(dān)心不是多余的。正因如此，人大的建設(shè)確實要象劉海波博士所說，“欲尊之先卑之”。首先，人大建設(shè)要落實人民主權(quán)的原則，從橡皮圖章到成為真正管用的圖章，這里面的變化是巨大的。其次，人大的權(quán)力需要作出一定的自我節(jié)制，現(xiàn)在的人大做了一些不該是人大干的事情11，表面上看是擴大人大權(quán)力，實際上對人大的權(quán)力和權(quán)威是有損害的。

　�。ǘ�）其次要認(rèn)識從專政到憲政、從人大到議會的轉(zhuǎn)軌政治邏輯

　　人大制度建設(shè)，關(guān)鍵是選舉，一個是人大代表的選舉，第二個是官員的選舉。什么是政治體制改革？按照我的定義，政治體制改革的核心是三點：言論自由、結(jié)社自由、選舉自由。在現(xiàn)階段，對選舉的改革要通過漸進的方式，而短期內(nèi)，選舉制度大規(guī)模改革的前景不容樂觀。在這種背景之下我們就來探討人大代表在這里面的作用。今年7月1號《南方周末》，提到了“中國政法系”。12什么是政法系？它包括六個集團，在官方就是法官、檢察官、警官；
在民間，包括律師、法學(xué)家、人大代表三個集團，這六個集團都是中國二十年來市場經(jīng)濟為中心不斷制度變革的產(chǎn)物。伴隨著經(jīng)濟改革，中國實質(zhì)上的政治變革和社會生活規(guī)則與資源的變遷20年前已經(jīng)開始了，從而在今天已經(jīng)形成了政法系的六個集團，他們是中國政治體制改革的寶貴資源。張大軍先生曾經(jīng)講我們要“盤活存量、擴大增量”。我們現(xiàn)在的“新民權(quán)運動”，13一方面是中國社會每個民眾都在行動，但另一方面實際上真正起核心作用的是學(xué)者、律師、人民代表，是法官、檢察官、警察集團的進步，這六大集團，在中國制度變革中有很重要的作用和意義�！霸谀撤N意義上甚至可以說，‘政法系’的抉擇可能會影響到中國政治轉(zhuǎn)型的基本模式，他們將推動中國政治的發(fā)展甚至擁有中國政治的未來。”14

　�。ㄈ�）在規(guī)范、操作和程序上認(rèn)真地對待人大，認(rèn)真對待民意

　　即使中國人大基本上還是橡皮圖章，也要把這個橡皮圖章用好。因為“法治與民主的實現(xiàn)需要假戲真唱的認(rèn)真對待權(quán)利的過程。法律如何被信仰，其是在現(xiàn)實的行動中被懷疑、被信仰的。名義規(guī)則、表面游戲受到置疑，構(gòu)成實際規(guī)則得以確立、真實游戲成功形成的一部分，舊的游戲缺乏恰當(dāng)?shù)挠螒蛘摺⒐�正的裁判，以及真正游戲的精神，這些都需要真實的體驗。政治乃是一種審慎與明智的游戲，政治的技藝需要實踐的反復(fù)操練與演習(xí)才能體會，非如此不能理解與把握其中豐富的細(xì)節(jié)，積累政治智慧。”15

　　李鴻章認(rèn)為中國近代經(jīng)歷的是三千年未有之大變局，16而可以認(rèn)為，中國憲政轉(zhuǎn)型是中華文明共同體3000年來最偉大的制度變革，每一個中國人都應(yīng)融入到其中去，為中華民族的福祉作出自己應(yīng)有的貢獻。有人說用起訴來替代起義，對于告別幾千年的治亂循環(huán)是個非常大的進步。這個變革體現(xiàn)為從言論自由到結(jié)社自由，再到選舉自由這樣一個漸進的過程。今天看來，通過2003年和今年的一系列事件，如孫志剛案、劉荻案、劉涌案、南都案、杜導(dǎo)斌案等，已經(jīng)逐漸表現(xiàn)出官方的善意，和民間的成熟。我最近提出，中國政治和社會的和平轉(zhuǎn)型是中華民族的最大福祉。17而中國憲政建設(shè)已經(jīng)初步展露出良好的前景。中國憲政的和平轉(zhuǎn)型經(jīng)過人大代表、法官、律師、法學(xué)家，尤其是每一個公民的努力是有可能實現(xiàn)的。在這一偉大的歷史進程中，人大轉(zhuǎn)變?yōu)檎嬲�的議會順乎民意、合乎天理，任重而道遠(yuǎn)。

　　（本文是提交2004年9月5日中國社科院法學(xué)所主辦的“紀(jì)念‘五四’憲法頒布和全國人民代表大會成立五十周年理論研討會”的論文。）

　　1 “誰是我們的敵人？誰是我們的朋友？這個問題是革命的首要問題�！币娒珴蓶|：《中國社會各階級的分析》，《毛澤東選集》第一卷�！罢�治兩字的意思，淺而言之，政就是眾人的事，治就是管理，管理眾人的事便是政治�！币妼O中山：《民權(quán)主義》，載《孫中山選集》。“中國人民在幾十年中積累起來的一切經(jīng)驗，都叫我們實行人民民主專政，或曰人民民主獨裁，總之是一樣，就是剝奪反動派的發(fā)言權(quán)，只讓人民有發(fā)言權(quán)�！薄斑@兩方面，對人民內(nèi)部的民主方面和對反動派的專政方面，互相結(jié)合起來，就是人民民主專政�！币娒珴蓶|：《論人民民主專政》，《毛澤東選集》第四卷。

　　2 可參考卡爾·施密特：《政治的概念》，劉宗坤等譯，上海人民出版社2003年版。

　　3 托克維爾:《論美國的民主》上卷,董果良譯,商務(wù)印書館，1993年, 第62頁。

　　4 同上第64頁。

　　5 見唐力權(quán)：《周易與懷特海之間----場有哲學(xué)序論》，遼寧大學(xué)出版社1997年版。

　　6 參見夏勇：《民本新說》，《民權(quán)譯叢》序言，三聯(lián)書店2003年。另見夏勇：《我這十年的權(quán)利思考》，《朝夕問道——政治法律學(xué)札》，上海三聯(lián)書店2004年版，第299－317頁。

　　7 《連江縣委書記致信人民網(wǎng)：為何防彈衣隨我6年》，人民網(wǎng)2004年8月11日。見《中國選舉與治理》網(wǎng)站專題報道“黃金高反腐”，http://www.chinaelections.org/5201.asp?currentpage=1&bigclassid=5&smallclassid=20&threeclassid=171。

　　8 “1980年8月18日，鄧小平在中央政治局?jǐn)U大會議上發(fā)表了《黨和國家領(lǐng)導(dǎo)制度的改革》的講話，系統(tǒng)闡述了自己的政治體制改革構(gòu)想。它以厘定黨和國家機構(gòu)的權(quán)力為核心，以分權(quán)制衡為原則，為解決長期困擾人們的權(quán)力集中、一把手專權(quán)開出了一個良方。”見《鄧小平：我們時代的立憲者》，《新聞周刊》2004年8月16日。

　　9 可參考范亞峰：《公民維權(quán)和選舉權(quán)利》，中評網(wǎng)。

　　10 詳見范亞峰：《程序理性初論》（未刊稿）。

　　11 個案監(jiān)督和人大轉(zhuǎn)型的關(guān)系值得深入探討，其部分反映了人大建設(shè)的困境。

　　12 《中國“政法系”力持“人權(quán)”話語》，《南方周末》2004年7月1日。另見范亞峰：《政法系和憲政治理》（未刊稿）。

　　13 王怡：《“民權(quán)運動”：距離我們只有一公分》，《新聞周刊》2003年11月24日；
秋風(fēng)：《新民權(quán)行動年》、王怡：《2003公民權(quán)利年》，均載《新聞周刊》2003年12月22日；
秋風(fēng)：《新民權(quán)運動：書寫“中國人的權(quán)利”》，《商務(wù)周刊》2004年1月5日。

　　14 前引12，《南方周末》文。

　　15 前引9，范亞峰文。

　　16 “歷代備邊，多在西北。其強弱之勢、主客之形，皆適相埒，且猶有中外界限。今則東南海疆萬余里，各國通商傳教，來往自如，麇集京師及各省腹地，陽托和好之名，陰懷吞噬之計，一國生事，數(shù)國構(gòu)煽，實為數(shù)千年未有之變局！”李鴻章光緒元年因臺灣事變籌畫海防折；
“臣竊惟歐洲諸國，百十年來，由印度而南洋，由南洋而中國，闖入邊界腹地，凡前史所未載，亙古所末通，無不款關(guān)而求互市。我皇上如天之度，概與立約通商，以牢籠之，合地球東西南朔九萬里之遙，胥聚于中國，此三千余年一大變局也�！崩铠櫿峦�治十一年五月復(fù)議制造輪船未可裁撤折。轉(zhuǎn)引自梁啟超：《李鴻章傳》。梁啟超論曰：“由此觀之，則李鴻章固知今日為三千年來一大變局，固知狃于目前之不可以茍安，固嘗有意于求后千百年安內(nèi)制外之方，固知古方不以醫(yī)新癥，固知非變法維新，則戰(zhàn)守皆不足 恃，固知畛域不化，故習(xí)不除，則事無一可成，甚乃知日后乏才，且有甚于今日，以中國之大，而永無自強自立之時。其言沈痛，吾至今讀之，則淚涔涔其承睫焉�！�

　　17 范亞峰：《自由先驅(qū)去，憲政大潮來——紀(jì)念楊小凱先生》，http://www.gongfa.com/fanyfjinianyangxiaokai.htm。

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