新《民事證據(jù)規(guī)定》及《委托鑒定審查規(guī)定》重點(diǎn)問題解釋 Q1 ：（新規(guī)第 1 1 條）什么是起訴條件？什么是符合起訴條件的起訴證據(jù)？

　A：根據(jù)《民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民訴法》）第 119條規(guī)定，起訴須符合如下條件：1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；2.有明確的被告；3.有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄�；�于此，符合起訴條件的起訴證據(jù)就是指：1.原告的身份證明，訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力證據(jù)，或代理人代理權(quán)證據(jù)；2.被告的身份證明；3.作為原告訴訟請(qǐng)求基礎(chǔ)的事實(shí)理由證據(jù)；4.法院有主管和管轄權(quán)的證據(jù)。

　法條鏈接 ：第 第 2 條：人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠(chéng)實(shí)地完成舉證。

　Q2 ：（新規(guī)第 2 條）法院應(yīng)采用什么方式向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果？ A：法院須采取書面方式向當(dāng)事人說明舉證要求及法律后果，若法院沒有履行說明義務(wù)，導(dǎo)致當(dāng)事人貽誤舉證時(shí)機(jī)，當(dāng)事人以此提起上訴的，上級(jí)法院可以原審判決程序違法為由撤銷原審判決。

　Q3 ：（新規(guī)第 2 條）法官是否有權(quán)力分配舉證責(zé)任？ A：舉證責(zé)任的分配具有法定性，即舉證責(zé)任是由法律分配而原則上不能由法官分配。舊規(guī)第 7 條規(guī)定：“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。”新規(guī)已刪除。

　法條鏈接 ：第 第 3 條：在訴訟過程中，一方當(dāng)事人陳述的于己不利的事實(shí)，或者對(duì)于己不利的事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明。

　在證據(jù)交換、詢問、調(diào)查過程中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，當(dāng)事人明確承認(rèn)于己不利的事實(shí)的，適用前款規(guī)定。

　Q4 ：（新規(guī)第 3 條）當(dāng)事人在非本案訴訟過程中的自認(rèn)是否適用自認(rèn)規(guī)則？ A：新規(guī)第 3 條規(guī)定當(dāng)事人自認(rèn)條件為“在訴訟過程中”，故只有當(dāng)事人在本案中的陳述才適用自認(rèn)規(guī)則。當(dāng)事人在另案或其他場(chǎng)合作出的自認(rèn)只可作為證據(jù)提交，由法官根據(jù)證據(jù)認(rèn)證規(guī)則來判斷其證明力，而非適用自認(rèn)規(guī)則。

　法條鏈接 ：第 第 4 條：一方當(dāng)事人對(duì)于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實(shí)既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)審判人員說明并詢問后，其仍然不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該事實(shí)的承認(rèn)。

　Q5: （新規(guī)第 4 條）一方當(dāng)事人對(duì)于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實(shí)明確表示不知道或不記得，是否會(huì)被認(rèn)定為擬制自認(rèn)？ A：應(yīng)區(qū)分情形處理。對(duì)于并非當(dāng)事人親歷的事實(shí)，當(dāng)事人陳述“不知”的，不能認(rèn)定為擬制自認(rèn)；如確系當(dāng)事人親歷或者明知的事實(shí)，其陳述“不知道或者不記得”，則可適用擬制自認(rèn)。

　Q6 ：（新規(guī)第 4 條）訴訟代理人是否適用擬制自認(rèn)？ A：訴訟代理人的自認(rèn)必須以明示方式作出，不能是默示，即訴訟代理人不適用擬制自認(rèn)。理由如下：第一，基于代理制度的性質(zhì)要求，代理人只有在授權(quán)范圍內(nèi)作出積極的意思表示方可對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力；第二，從經(jīng)驗(yàn)法則的角度，訴訟代理人就對(duì)方主張的事實(shí)表示沉默，可能系因不了解案情。法院若將該沉默視為自認(rèn)，則與法院查明案件事實(shí)、作出準(zhǔn)確判斷的最終目的不符。

　Q7 ：（新規(guī)第 4 條）就法院對(duì)基本事實(shí)的詢問，訴訟代理人表示“ 需要進(jìn)一步與當(dāng)事人核實(shí)” ，是否發(fā)生擬制自認(rèn)的法律后果？ A：訴訟代理人可能因不了解案件某些事實(shí)，庭上無法回答法庭詢問，需庭下與當(dāng)事人核實(shí)，因此“需要進(jìn)一步與當(dāng)事人核實(shí)”的表述不發(fā)生擬制自認(rèn)的后果。若訴訟代理人向當(dāng)

　事人核實(shí)事實(shí)后，仍無明確表態(tài)，此時(shí)法庭可以將該情形視為當(dāng)事人不明確表示的情形，對(duì)當(dāng)事人適用擬制自認(rèn)。

　法條鏈接 ：第 第 5 條：當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的，除授權(quán)委托書明確排除的事項(xiàng)外，訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。

　當(dāng)事人在場(chǎng)對(duì)訴訟代理人的自認(rèn)明確否認(rèn)的，不視為自認(rèn)。

　Q8 ：（新規(guī)第 5 條）新規(guī)實(shí)施后，授權(quán)委托書是否區(qū)分一般授權(quán)、特別授權(quán)？ A：區(qū)分。此次新規(guī)只是在自認(rèn)環(huán)節(jié)不再區(qū)分一般和特別授權(quán)。至于訴訟代理人是否有權(quán)代表當(dāng)事人和解、調(diào)解，有無權(quán)利提出上訴或反訴等事宜，均須區(qū)分一般授權(quán)和特別授權(quán)。

　Q9 ：（新規(guī)第 5 條）授權(quán)委托書怎樣明確排除委托代理人自認(rèn)？ A：“受托人就事實(shí)對(duì)委托人不利的自認(rèn)，委托人均不予認(rèn)可”“受托人不得對(duì)不利于委托人的事實(shí)進(jìn)行自認(rèn)”這類籠統(tǒng)的表態(tài)，是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹！蹲罡呷嗣穹ㄔ盒旅袷略V訟證據(jù)規(guī)定理解與適用》（以下簡(jiǎn)稱《新規(guī)理解與適用》）舉例“不得代為承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人陳述”，但此種表述仍過于寬泛，且會(huì)嚴(yán)重限制代理人在庭上發(fā)言，法官也需時(shí)刻區(qū)分哪些陳述是代

　理人有權(quán)為之，哪些需要當(dāng)事人本人表態(tài)。因此，需要實(shí)踐驗(yàn)證，新規(guī)關(guān)于授權(quán)委托書的“明確排除”應(yīng)如何操作。

　Q10 ：（新規(guī)第 5 條）律師如何應(yīng)對(duì)訴訟過程中錯(cuò)誤自認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)？ A：為盡量化解律師錯(cuò)誤自認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)，建議普通案件可在庭前與當(dāng)事人核對(duì)事實(shí)，重大案件盡量爭(zhēng)取進(jìn)行模擬庭審。如確有必要，可考慮與當(dāng)事人一同出庭。

　法條鏈接 ：第 第 6 條：普通共同訴訟中，共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出的自認(rèn)，對(duì)作出自認(rèn)的當(dāng)事人發(fā)生效力。

　必要共同訴訟中，共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出自認(rèn)而其他共同訴訟人予以否認(rèn)的，不發(fā)生自認(rèn)的效力。其他共同訴訟人既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)審判人員說明并詢問后仍然不明確表示意見的，視為全體共同訴訟人的自認(rèn)。

　Q11 ：（新規(guī)第 6 條）普通共同訴訟中，共同訴訟人中一人作出的自認(rèn)，是否對(duì)未作出自認(rèn)的其他訴訟人有影響？ A：原則上不直接影響。但是，普通共同訴訟中各方訴的標(biāo)的是同一種類，對(duì)于同一種類標(biāo)的訴訟，有的人說法是A 有的人說法是 B，顯然互相之間是存在沖突的，該沖突會(huì)影響法官自由心證。因此，即便是普通共同訴訟，一人自認(rèn)實(shí)際上對(duì)其他人或多或少會(huì)產(chǎn)生影響。

　Q12 ：（新規(guī)第 6 條）必要共同訴訟中，共同訴訟人中一人自認(rèn)，其他人否認(rèn)，對(duì)自認(rèn)的人是否發(fā)生自認(rèn)效力？

　A：必要共同訴訟中，因訴訟標(biāo)的同一，所以一人自認(rèn)不僅對(duì)他人不發(fā)生自認(rèn)效力，對(duì)自認(rèn)人自己也不發(fā)生自認(rèn)效力。例如，一起遺產(chǎn)繼承糾紛案中，老大起訴老二和老三，老大主張父親曾經(jīng)把美玉贈(zèng)與他，美玉不應(yīng)再作為遺產(chǎn)進(jìn)行分配。就老大提出的主張，老二說父親確將美玉贈(zèng)與老大；但是老三不認(rèn)可，老三陳述父親當(dāng)時(shí)只是把美玉交給老大保管，并未贈(zèng)與，美玉仍應(yīng)作為遺產(chǎn)分配。此時(shí)，老二自認(rèn)，老三不認(rèn)可，根據(jù)新規(guī)，老大還須舉證證明父親將美玉贈(zèng)與他，其舉證責(zé)任不能免除。

　法條鏈接 ：第 第 8 條：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定的事實(shí)，不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定。

　自認(rèn)的事實(shí)與已經(jīng)查明的事實(shí)不符的，人民法院不予確認(rèn)。

　Q13 ：（新規(guī)第 8 條）哪些事實(shí)不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定？ A：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》（下稱《民訴法解釋》）第 96 條規(guī)定的涉及可能損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益；涉及身份關(guān)系；涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟（公益訴訟）；當(dāng)事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能；涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項(xiàng)等事實(shí)，不能適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定。

　法條鏈接 ：第 第 13 條：當(dāng)事人以不動(dòng)產(chǎn)作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供該不動(dòng)產(chǎn)的影像資料。

　人民法院認(rèn)為有必要的，應(yīng)當(dāng)通知雙方當(dāng)事人到場(chǎng)進(jìn)行查驗(yàn)。

　Q14 ：（新規(guī)第 13 條）當(dāng)事人以不動(dòng)產(chǎn)作為證據(jù)的，應(yīng)向法院提供該不動(dòng)產(chǎn)的影像資料，該影像資料是否只能錄像，不能拍照？ A：影像資料是可以有多種表達(dá)方式的，既可以是錄制視頻，也可以是照片。

　法條鏈接 ：第 第 15 條：當(dāng)事人以視聽資料作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供存儲(chǔ)該視聽資料的原始載體。

　當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識(shí)別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。

　Q15 ：（新規(guī)第 15 條）什么是視聽資料的原始載體？ A：視聽資料儲(chǔ)存在模擬信號(hào)中，它的載體一般呈現(xiàn)為錄影帶、錄像帶、錄音帶等。

　Q16 ：（新規(guī)第 15 條）哪些可視為電子數(shù)據(jù)的原件？ A：新規(guī)規(guī)定電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本，或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識(shí)別的輸出介質(zhì)，視為電子數(shù)據(jù)的原件。如最始生成、存儲(chǔ)數(shù)

　據(jù)的電腦硬盤就是電子數(shù)據(jù)原件，該數(shù)據(jù)復(fù)制到移動(dòng) U 盤上（與原件一致），或打印成可讀物，該 U 盤、可讀物即可視為電子數(shù)據(jù)的原件。但又恰因電子數(shù)據(jù)易被刪改，所以視為原件的證據(jù)與原件證據(jù)是否一致，是否直接來源于原件的識(shí)別就非常重要。

　Q17 ：（新規(guī)第 15 條）主要從哪些方面判斷電子副本可視為電子數(shù)據(jù)原件？ A：可以從電子副本是否可準(zhǔn)確反映原始數(shù)據(jù)內(nèi)容的輸出物或顯示物；是否具有最終完整性和可供隨時(shí)調(diào)取查用；雙方當(dāng)事人是否對(duì)其提出原始性異議；是否經(jīng)公證機(jī)關(guān)有效公證、不利方當(dāng)事人提供不出反證推翻；是否附加可靠電子簽名或其他安全程序保障；是否滿足法律另行規(guī)定或當(dāng)事人專門約定的其他標(biāo)準(zhǔn)等角度判斷。

　Q18 ：（新規(guī)第 15 條）手機(jī)（電子介質(zhì)）錄音、錄像屬于視聽資料還是電子數(shù)據(jù)證據(jù)？ A：《新規(guī)理解與適用》載明“視聽資料，是指借助錄音、錄像、電子計(jì)算機(jī)設(shè)備等技術(shù)手段所記載和再現(xiàn)的聲音、圖像、數(shù)據(jù)等信息資料”“當(dāng)電子數(shù)據(jù)這些數(shù)字、編碼依靠電子信息設(shè)備外化成具有思想內(nèi)容的、直觀的、可視可聽的聲音和影像時(shí)，就形成了視聽資料”，如上，音、像資料均屬于視聽資料。但根據(jù)《民訴法解釋》第 116 條規(guī)定，存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用于電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

　由

　此可見，從證據(jù)種類而言，存儲(chǔ)在模擬信號(hào)介質(zhì)中的音、像資料歸屬于視聽資料證據(jù)，而存儲(chǔ)在電子介質(zhì)中的音、像資料歸屬于電子數(shù)據(jù)證據(jù)，而非僅僅適用于電子數(shù)據(jù)規(guī)則。據(jù)此，手機(jī)（電子介質(zhì)）錄音、錄像應(yīng)歸屬于電子數(shù)據(jù)證據(jù)。

　法條鏈接 ：第 第 16 條：當(dāng)事人提供的公文書證系在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

　中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。

　當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。

　Q19 ：（新規(guī)第 16 條）域外公證機(jī)關(guān)有哪些？ A：《天津市高級(jí)人民法院關(guān)于民商事訴訟域外證據(jù)審查若干問題的指南》（2018 年 1 月 16 日）提出：“公證機(jī)關(guān)指根據(jù)該國(guó)法律，有權(quán)就特定事項(xiàng)履行證明職責(zé)的機(jī)關(guān)或者個(gè)人，如公證處、行政機(jī)構(gòu)、自治團(tuán)體、協(xié)會(huì)、法院，公證人、法官、行政公職人員、律師、船長(zhǎng)等。”可作為參考。

　Q20 ：（新規(guī)第 16 條）域外形成的私文書證（不涉及身份關(guān)系）是否需經(jīng)公證？

　A：不需要，基于普通民商事糾紛產(chǎn)生的普通書證，可以靠當(dāng)事人質(zhì)證解決證據(jù)真實(shí)性問題。

　法條鏈接 ：第 第 17 條：當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

　Q21 ：（新規(guī)第 17 條）外文書證或外文說明資料所附的中文譯本是否須隨同公證或認(rèn)證？ A：新、舊規(guī)“理解與適用”均明確“該外文書證或外文說明資料所附的中文譯本，應(yīng)隨同一起公證和（或）認(rèn)證，或者一起履行其他證明手續(xù)。中文譯本履行上述程序后，方具有與外文書證或者外文說明資料同等的效力。”雖然實(shí)踐中，確有認(rèn)可在域內(nèi)翻譯的情形，但建議嚴(yán)格按照“理解與適用”進(jìn)行操作。此外，若外文書證是域外形成的私文書證（不涉及身份關(guān)系），不需要公證、認(rèn)證，其翻譯當(dāng)然可以在域內(nèi)進(jìn)行，無需公證，或本身就是域內(nèi)形成的外文書證，也當(dāng)然可在域內(nèi)翻譯，無需公證。

　法條鏈接 ：第 第 19 條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的證據(jù)材料逐一分類編號(hào)，對(duì)證據(jù)材料的來源、證明對(duì)象和內(nèi)容作簡(jiǎn)要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。

　人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁(yè)數(shù)以及收到的時(shí)間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。

　Q22 ：（新規(guī)第 19 條）證據(jù)目錄中須列舉的項(xiàng)目包括什么？ A：證據(jù)目錄中應(yīng)列明序號(hào)、證據(jù)來源、證明對(duì)象、證據(jù)內(nèi)容、頁(yè)碼等項(xiàng)目。

　法條鏈接 ：第 第 20 條：當(dāng)事人及其訴訟代理人申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提交書面申請(qǐng)。

　申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)名稱或者內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實(shí)以及明確的線索。

　Q23 ：（新規(guī)第 20 條）新規(guī)沒有對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)設(shè)置申請(qǐng)條件，是不是只要當(dāng)事人沒有收集到的證據(jù)都可以申請(qǐng)法院收集？ A：不是，仍需滿足《民訴法解釋》第 94 條第 1 款規(guī)定情形，即證據(jù)由國(guó)家有關(guān)部門保存，當(dāng)事人及其訴訟代理人無權(quán)查閱調(diào)取；涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私；當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)等，當(dāng)事人才能申請(qǐng)法院調(diào)查收集。

　Q24 ：（新規(guī)第 20 條）當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)必須以書面方式進(jìn)行申請(qǐng)嗎？ A：《舊規(guī)理解與適用》認(rèn)為對(duì)于當(dāng)事人違反書面形式申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)的，法院應(yīng)先行闡明要求，經(jīng)闡明后

　當(dāng)事人仍不補(bǔ)正的，再行駁回申請(qǐng)。但是，《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》（以下簡(jiǎn)稱《民訴法解釋理解與適用》）對(duì)此有變通，即對(duì)于當(dāng)事人書面申請(qǐng)有困難，或者簡(jiǎn)易程序無書面申請(qǐng)必要的，法院應(yīng)將當(dāng)事人口頭申請(qǐng)的內(nèi)容予以明確記錄，由當(dāng)事人簽字或捺印，以此替代書面申請(qǐng)。

　Q25 ：（新規(guī)第 20 條）新規(guī)視角下，法院不同意當(dāng)事人調(diào)查取證申請(qǐng)的，當(dāng)事人是否還能向法院申請(qǐng)復(fù)議？ A：根據(jù)舊規(guī)第 19 條第 2 款規(guī)定，若法院不同意當(dāng)事人調(diào)查取證申請(qǐng)，當(dāng)事人是可以在收到法院通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請(qǐng)的法院書面申請(qǐng)復(fù)議一次。但新規(guī)將前款規(guī)定刪除，說明當(dāng)事人不能再申請(qǐng)復(fù)議。

　法條鏈接 ：第 第 27 條：人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。

　根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)和具體情況，人民法院可以采取查封、扣押、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)等方法進(jìn)行證據(jù)保全，并制作筆錄。

　在符合證據(jù)保全目的的情況下，人民法院應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)證據(jù)持有人利益影響最小的保全措施。

　Q26 ：（新規(guī)第 27 條）“ 拍照” 是否可繼續(xù)作為證據(jù)保全的方法？

　A：雖新規(guī)第 27 條第 2 款列舉保全方式時(shí)，未再明確羅列“拍照”這一保全方式，但在保全過程中確須拍照的，可以采用拍照方式。

　法條鏈接 ：第 第 28 條：申請(qǐng)證據(jù)保全錯(cuò)誤造成財(cái)產(chǎn)損失，當(dāng)事人請(qǐng)求申請(qǐng)人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

　Q27 ：（新規(guī)第 28 條）哪些情形屬于訴訟保全錯(cuò)誤需要賠償?shù)那樾�？證據(jù)保全錯(cuò)誤和當(dāng)事人的后續(xù)訴訟結(jié)果是否可畫等號(hào)？ A：保全錯(cuò)誤造成損失適用侵權(quán)損害賠償，即關(guān)注侵權(quán)行為、過錯(cuò)、損害結(jié)果、因果關(guān)系要件。

　保全是否存在過錯(cuò)，不能簡(jiǎn)單地以申請(qǐng)人訴訟請(qǐng)求或抗辯主張是否得到支持作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)證據(jù)保全錯(cuò)誤的判斷，要根據(jù)申請(qǐng)保全的對(duì)象、方式以及申請(qǐng)保全的證據(jù)是否能夠證明其所主張的案件事實(shí)等，考察其申請(qǐng)證據(jù)保全是否適當(dāng)。

　同時(shí)須提示大家注意，保全時(shí)盡量采用對(duì)證據(jù)持有人影響最小的一種方式，保全盡量采用查封、扣押外的其他保全方式，或查封、扣押后允許被保全人繼續(xù)使用證據(jù)的方式。證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全還有一點(diǎn)是非常不同的，財(cái)產(chǎn)保全必須要等到訴訟結(jié)束之后，它是保障后續(xù)執(zhí)行的，但是證據(jù)保全只要是質(zhì)證完畢，證據(jù)被法院查證之后，就可以及時(shí)解除保全措施，不必等到訴訟結(jié)束。

　法條鏈接 ：第 第 30 條：人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實(shí)需要通過鑒定意見證明的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明，并指定提出鑒定申請(qǐng)的期間。

　符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。

　Q28 ：對(duì)哪些情形法院不予委托鑒定？ A:《最高人民法院關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》（下稱《委托鑒定審查規(guī)定》）第1 條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院不予委托鑒定：(1)通過生活常識(shí)、經(jīng)驗(yàn)法則可以推定的事實(shí)；(2)與待證事實(shí)無關(guān)聯(lián)的問題；(3)對(duì)證明待證事實(shí)無意義的問題；(4)應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人舉證的非專門性問題；(5)通過法庭調(diào)查、勘驗(yàn)等方法可以查明的事實(shí)；(6)對(duì)當(dāng)事人責(zé)任劃分的認(rèn)定；(7)法律適用問題；(8)測(cè)謊；(9)其他不適宜委托鑒定的情形。

　《委托鑒定審查規(guī)定》第 2 條規(guī)定：擬鑒定事項(xiàng)所涉鑒定技術(shù)和方法爭(zhēng)議較大的，應(yīng)當(dāng)先對(duì)其鑒定技術(shù)和方法的科學(xué)可靠性進(jìn)行審查。所涉鑒定技術(shù)和方法沒有科學(xué)可靠性的，不予委托鑒定。

　Q29 ：（新規(guī)第 30 條）當(dāng)事人主動(dòng)申請(qǐng)鑒定有時(shí)限要求嗎？

　A：根據(jù)《民訴法解釋》，當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，可以在舉證期限屆滿前提出；若法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實(shí)需通過鑒定意見證明的，會(huì)向當(dāng)事人釋明并指定提出鑒定申請(qǐng)的期間，此時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法院指定期間申請(qǐng)鑒定。

　Q30 ：（新規(guī)第 30 條）再審申請(qǐng)期間，再審申請(qǐng)人申請(qǐng)法院委托鑒定的，法院是否準(zhǔn)許？ A：《民訴法解釋》第 399 條規(guī)定，審查再審申請(qǐng)期間，再審申請(qǐng)人申請(qǐng)法院委托鑒定、勘驗(yàn)的，法院不予準(zhǔn)許。但如果當(dāng)事人在原審中依法申請(qǐng)鑒定，原審法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許而未予準(zhǔn)許，且未經(jīng)鑒定可能影響案件基本事實(shí)認(rèn)定的，說明原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明，可以依據(jù)《民事訴訟法》第 200 條第 2 項(xiàng)的規(guī)定審查處理。

　法條鏈接 ：第 第 31 條：當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出，并預(yù)交鑒定費(fèi)用。逾期不提出申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用的，視為放棄申請(qǐng)。

　對(duì)需要鑒定的待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，在人民法院指定期間內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用，或者拒不提供相關(guān)材料，致使待證事實(shí)無法查明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

　Q31 ：（新規(guī)第 31 條）當(dāng)事人不主動(dòng)申請(qǐng)，法院釋明后仍不申請(qǐng)，但法院又認(rèn)為需要鑒定的，法院可否依職權(quán)啟動(dòng)鑒定？

　A：法院依職權(quán)啟動(dòng)鑒定僅限于涉及《民訴法解釋》第96 條規(guī)定的情形。如非該條規(guī)定情形法院不能依職權(quán)啟動(dòng)鑒定，而會(huì)根據(jù)舉證責(zé)任分配進(jìn)行處理。即當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)鑒定而不申請(qǐng)鑒定，就須承擔(dān)不利法律后果。

　法條鏈接 ：第 第 32 條：人民法院準(zhǔn)許鑒定申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的，由人民法院指定。

　人民法院依職權(quán)委托鑒定的，可以在詢問當(dāng)事人的意見后，指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。

　人民法院在確定鑒定人后應(yīng)當(dāng)出具委托書，委托書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定事項(xiàng)、鑒定范圍、鑒定目的和鑒定期限。

　Q32 ：（新規(guī)第 32 條）如何判斷鑒定人是否具有相應(yīng)資質(zhì)？ A：可通過“人民法院對(duì)外委托專業(yè)機(jī)構(gòu)專業(yè)人員信息平臺(tái)”或“人民法院委托鑒定系統(tǒng)”進(jìn)行查詢。“人民法院對(duì)外委托專業(yè)機(jī)構(gòu)專業(yè)人員平臺(tái)”可通過人民法院訴訟資產(chǎn)網(wǎng)進(jìn)入。

　Q33 ：（新規(guī)第 32 條）鑒定程序中，法院指定或雙方當(dāng)事人協(xié)商確定的鑒定人可否是自然人？ A：法院在實(shí)踐中主要是委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，但并不排除委托自然人進(jìn)行鑒定的情況，只是委托自然人鑒定的情形較少。目前，我國(guó)逐步建立了不同領(lǐng)域、行業(yè)的鑒定人專家名冊(cè)或?qū)＜規(guī)�，比如醫(yī)療事故技術(shù)鑒定中的專家?guī)臁?/p>

　法條鏈接 ：第 第 35 條：鑒定人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的期限內(nèi)完成鑒定，并提交鑒定書。

　鑒定人無正當(dāng)理由未按期提交鑒定書的，當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院另行委托鑒定人進(jìn)行鑒定。人民法院準(zhǔn)許的，原鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還；拒不退還的，依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。

　Q34 ：（新規(guī)第 35 條）鑒定期限一般多長(zhǎng)時(shí)間？ A:《最高人民法院關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》第 13 條規(guī)定，人民法院委托鑒定應(yīng)當(dāng)根據(jù)鑒定事項(xiàng)的難易程度、鑒定材料準(zhǔn)備情況，確定合理的鑒定期限，一般案件鑒定時(shí)限不超過 30 個(gè)工作日，重大、疑難、復(fù)雜案件不超過 60 個(gè)工作日。鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人因特殊情況需要延長(zhǎng)鑒定期限的，應(yīng)當(dāng)提出書面申請(qǐng)，人民法院可以根據(jù)具體情況決定是否延長(zhǎng)鑒定期限。

　法條鏈接 ：第 第 37 條：人民法院收到鑒定書后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將副本送交當(dāng)事人。

　當(dāng)事人對(duì)鑒定書的內(nèi)容有異議的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出。

　對(duì)于當(dāng)事人的異議，人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人作出解釋、說明或者補(bǔ)充。人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求鑒定人對(duì)當(dāng)事人未提出異議的內(nèi)容進(jìn)行解釋、說明或者補(bǔ)充。

　第 第 38 條：當(dāng)事人在收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十一條的規(guī)定，通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用，并通知鑒定人出庭。有異議的當(dāng)事人不預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用的，視為放棄異議。

　雙方當(dāng)事人對(duì)鑒定意見均有異議的，分?jǐn)傤A(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用。

　Q35 ：（新規(guī)第 38 條）當(dāng)事人對(duì)鑒定書內(nèi)容只要有異議就可以請(qǐng)求法院通知鑒定人出庭嗎？ A：不能。根據(jù)新規(guī)第 37 條和第 38 條規(guī)定，當(dāng)事人若對(duì)鑒定書的內(nèi)容有異議的，法院會(huì)先要求鑒定人就異議作出解釋、說明或者補(bǔ)充。在當(dāng)事人收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議，且預(yù)交了鑒定人出庭費(fèi)用之后，法院才會(huì)通知鑒定人出庭。

　法條鏈接 ：第 第 40 條：當(dāng)事人申請(qǐng)重新鑒定，存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許: （一）鑒定人不具備相應(yīng)資格的； （二）鑒定程序嚴(yán)重違法的； （三）鑒定意見明顯依據(jù)不足的； （四）鑒定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。

　存在前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)情形的，鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還。拒不退還的，依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。

　對(duì)鑒定意見的瑕疵，可以通過補(bǔ)正、補(bǔ)充鑒定或者補(bǔ)充質(zhì)證、重新質(zhì)證等方法解決的，人民法院不予準(zhǔn)許重新鑒定的申請(qǐng)。

　重新鑒定的，原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

　Q36 ：（新規(guī)第 40 條）“ 鑒定意見明顯依據(jù)不足” 主要指什么情形？ A：鑒定材料不真實(shí)、不充分或者取得方式不合法；鑒定所依據(jù)的原理、方法有問題等均屬于“鑒定意見明顯依據(jù)不足”。

　Q37 ：（新規(guī)第 40 條）法院準(zhǔn)許重新鑒定情形下，鑒定機(jī)構(gòu)如何確定？ A：根據(jù)《民訴法》第 76 條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定的，由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人；協(xié)商不成的，由人民法院指定。當(dāng)事人未申請(qǐng)鑒定，人民法院對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》第 6 條、第 7 條規(guī)定，人民法院選擇鑒定機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、司法解釋等規(guī)定，審查鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)、

　執(zhí)業(yè)范圍等事項(xiàng)。當(dāng)事人協(xié)商一致選擇鑒定機(jī)構(gòu)的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查協(xié)商選擇的鑒定機(jī)構(gòu)是否具備鑒定資質(zhì)及符合法律、司法解釋等規(guī)定。發(fā)現(xiàn)雙方當(dāng)事人的選擇有可能損害國(guó)家利益、集體利益或第三方利益的，應(yīng)當(dāng)終止協(xié)商選擇程序，采用隨機(jī)方式選擇。

　需特別注意的是，新規(guī)第 40 條規(guī)定，重新鑒定的，原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。

　Q38 ：（新規(guī)第 40 條）鑒定意見出具后，什么情形下需要進(jìn)行補(bǔ)充鑒定？ A：按照新規(guī)和《委托鑒定審查規(guī)定》進(jìn)行審查判斷。新規(guī)第 40 條規(guī)定，對(duì)鑒定意見的瑕疵，可以通過補(bǔ)正、補(bǔ)充鑒定等方法解決。

　Q39 ：（新規(guī)第 40 條）法院準(zhǔn)許重新鑒定后，當(dāng)事人如何要求原鑒定機(jī)構(gòu)退費(fèi)？ A：需向法院申請(qǐng)，最高人民法院官網(wǎng)有相應(yīng)訴訟文書樣式可參考。

　法條鏈接 ：第 第 41 條：對(duì)于一方當(dāng)事人就專門性問題自行委托有關(guān)機(jī)構(gòu)或者人員出具的意見，另一方當(dāng)事人有證據(jù)或者理由足以反駁并申請(qǐng)鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

　Q40 ：（新規(guī)第 41 條）當(dāng)事人自行委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的意見是《民訴法》規(guī)定的八大證據(jù)種類之一的鑒定意見證據(jù)嗎？

　A：《民訴法》規(guī)定的鑒定意見只能由法院委托鑒定機(jī)構(gòu)出具，只有法院委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見才是《民訴法》規(guī)定的八大證據(jù)種類之一的鑒定意見證據(jù)。當(dāng)事人也可以自行委托鑒定機(jī)構(gòu)出具意見，但該意見僅是一般書證。

　Q41 ：（新規(guī)第 41 條）新規(guī)視角下，單方委托鑒定機(jī)構(gòu)出具的意見更不易被采納，是否意味著以后均需在訴訟中再申請(qǐng)鑒定，如何確定起訴金額？ A：可在訴訟程序中通過向法院申請(qǐng)，由法院委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。因?yàn)橥ㄟ^前述方式作出的鑒定意見才是民訴法規(guī)定的八大證據(jù)種類之一的鑒定意見，對(duì)方也不容易反駁。當(dāng)然，每一個(gè)案件均有不同處理方式，具體可根據(jù)情況決定是否在訴訟程序前單方鑒定。如果考慮進(jìn)入訴訟程序再行鑒定，起訴時(shí)可預(yù)估訴請(qǐng)金額，待鑒定意見明確之后再相應(yīng)變更訴訟請(qǐng)求金額。

　Q42 ：（新規(guī)第 41 條）行政主管部門對(duì)專門性問題進(jìn)行認(rèn)定過程中所作的鑒定報(bào)告（交警隊(duì)交通事故責(zé)任認(rèn)定書、醫(yī)學(xué)會(huì)醫(yī)療事故等級(jí)鑒定、火災(zāi)事故認(rèn)定等）是否屬于鑒定意見？ A：非法院委托的鑒定都不屬于鑒定意見證據(jù)。這類行政主管部門出具的鑒定報(bào)告還是作為書證，如屬于具有公共信用的公共管理機(jī)關(guān)在行使公權(quán)力的過程中基于權(quán)限所制

　作的文書則是公文書，該公文書作為證據(jù)使用時(shí)即為公文書證。

　法條鏈接 ：第 第 45 條：當(dāng)事人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條的規(guī)定申請(qǐng)人民法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交書證的，申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明所申請(qǐng)?zhí)峤坏臅�證名稱或者內(nèi)容、需要以該書證證明的事實(shí)及事實(shí)的重要性、對(duì)方當(dāng)事人控制該書證的根據(jù)以及應(yīng)當(dāng)提交該書證的理由。

　對(duì)方當(dāng)事人否認(rèn)控制書證的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定、習(xí)慣等因素，結(jié)合案件的事實(shí)、證據(jù)，對(duì)于書證是否在對(duì)方當(dāng)事人控制之下的事實(shí)作出綜合判斷。

　Q43 ：（新規(guī)第 45 條）“ 書證提出命令” 制度是否適用于訴訟外的第三人？ A：國(guó)外部分國(guó)家“書證提出命令”是適用于訴訟外第三人的，但由于我國(guó)的“書證提出命令”制度是由司法解釋創(chuàng)設(shè)，而司法解釋本身的局限性使其不能為訴訟外第三人設(shè)定訴訟法上的義務(wù)，因此，目前書證提出命令不涉及訴訟外的第三人。

　法條鏈接 ：第 第 48 條：控制書證的當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交書證的，人民法院可以認(rèn)定對(duì)方當(dāng)事人所主張的書證內(nèi)容為真實(shí)。

　控制書證的當(dāng)事人存在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百一十三條規(guī)定情形的，人民法院可以認(rèn)定對(duì)方當(dāng)事人主張以該書證證明的事實(shí)為真實(shí)。

　Q44 ：（新規(guī)第 48 條）鑒定所需資料由另一方持有，而另一方拒不提供，導(dǎo)致無法鑒定，該責(zé)任由誰承擔(dān)？ A：因控制鑒定材料的一方當(dāng)事人拒不提供鑒定材料導(dǎo)致鑒定不能，該不利結(jié)果應(yīng)由控制書證的一方當(dāng)事人承擔(dān)�！督�蘇省高級(jí)人民法院建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法鑒定操作規(guī)程》第十一條和第十二條涉及該問題的處理方式。該《規(guī)程》第十一條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的時(shí)間內(nèi)提交鑒定資料，控制鑒定資料的一方當(dāng)事人逾期不提供導(dǎo)致相關(guān)爭(zhēng)議項(xiàng)無法確定的，人民法院可以根據(jù)案件審理情況認(rèn)定對(duì)方當(dāng)事人主張的相關(guān)事實(shí)成立。《規(guī)程》第十二條規(guī)定，控制鑒定資料的一方當(dāng)事人經(jīng)釋明后拒不提供資料，導(dǎo)致鑒定無法進(jìn)行的，人民法院可以終結(jié)鑒定，由拒不提供資料的一方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)不利后果；雙方均有能力提供，經(jīng)釋明后均未提供的，由對(duì)相關(guān)爭(zhēng)議事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)不利后果。

　法條鏈接 ：第 第 49 條：被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書面答辯，闡明其對(duì)原告訴訟請(qǐng)求及所依據(jù)的事實(shí)和理由的意見。

　Q45 ：（新規(guī)第 49 條）被告須在什么時(shí)間內(nèi)提起管轄權(quán)異議？ A：被告須在答辯期限屆滿前提出管轄權(quán)異議，即收到起訴狀之日起十五日內(nèi)提起管轄權(quán)異議。

　法條鏈接 ：第 第 50 條：人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。

　舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則和要求、可以向人民法院申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果等內(nèi)容。

　Q46 ：（新規(guī)第 50 條）“ 審理前的準(zhǔn)備階段” 具體指哪一階段？ A：《民訴法解釋理解與適用》認(rèn)為“審理前的準(zhǔn)備階段”系指答辯期屆滿后至開庭審理前的階段，但《新規(guī)理解與適用》改變了起算點(diǎn)，認(rèn)為“審理前的準(zhǔn)備階段”系指法院受理原告起訴后至開庭審理前。

　Q47 ：（新規(guī)第 50 條）審理前的準(zhǔn)備階段，具體包括哪些工作內(nèi)容？ A：1.起訴狀副本發(fā)送被告，要求被告提出答辯狀，將答辯狀副本發(fā)送原告；2.告知訴訟權(quán)利義務(wù)與合議庭組成人員；3.處理管轄異議；4.審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)；5.追加當(dāng)事人；6.處理案件分流事項(xiàng)等。

　法條鏈接 ：第 第 52 條：當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙，屬于民事訴訟法第六十五條第二款規(guī)定的“當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難”的情形。

　前款情形，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的舉證能力、不能在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)的原因等因素綜合判斷。必要時(shí)，可以聽取對(duì)方當(dāng)事人的意見。

　Q48 ：（新規(guī)第 52 條）如何判斷當(dāng)事 人在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙？ A：如發(fā)生自然災(zāi)害等不可抗力、社會(huì)事件以及非當(dāng)事人自身所能控制的因素時(shí)，可認(rèn)定為當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙。

　法條鏈接 ：第 第 53 條：訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)將法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力作為焦點(diǎn)問題進(jìn)行審理。但法律關(guān)系性質(zhì)對(duì)裁判理由及結(jié)果沒有影響，或者有關(guān)問題已經(jīng)當(dāng)事人充分辯論的除外。

　存在前款情形，當(dāng)事人根據(jù)法庭審理情況變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。

　Q49 ：（新規(guī)第 53 條）“ 當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求” 時(shí)，法院到底是“ 應(yīng)當(dāng)” 根據(jù)案件具體情況重新確定舉證期限，還是“ 可以” 根據(jù)案件具體情況重新確定舉證期限？ A：新規(guī)第 53 條其實(shí)是新規(guī)第 55 條的例外情形。即通常情況下，當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求時(shí)，根據(jù)新規(guī)第 55 條規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況重新指定舉證期限。但在當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)和民事行為的效力與人民法院認(rèn)定不一致時(shí)，若當(dāng)事人根據(jù)法庭審理情況變更訴訟請(qǐng)求的，因?yàn)榇藭r(shí)訴辯雙方僅是對(duì)法律關(guān)系和民事行為的效力產(chǎn)生分歧，對(duì)案件基本事實(shí)和證據(jù)沒有太多爭(zhēng)議，此時(shí)根據(jù)新規(guī)第 53 條規(guī)定，可以由法院根據(jù)具體情況判斷是否需要重新指定舉證期限。

　法條鏈接 ：第 第 54 條：當(dāng)事人申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請(qǐng)。

　申請(qǐng)理由成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限，并通知其他當(dāng)事人。延長(zhǎng)的舉證期限適用于其他當(dāng)事人。

　申請(qǐng)理由不成立的，人民法院不予準(zhǔn)許，并通知申請(qǐng)人。

　Q50 ：（新規(guī)第 54 條）舉證期限延長(zhǎng)后，當(dāng)事人提交證據(jù)仍然有困難，能否再次申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限？ A：《民訴法解釋》第 100 條對(duì)該問題并未明確，對(duì)于確實(shí)存在特殊情況需再次延長(zhǎng)舉證期限的，法院可根據(jù)案件具體情況決定是否準(zhǔn)許再次延期，以避免因客觀障礙在延長(zhǎng)

　的舉證期限內(nèi)仍無法舉證的當(dāng)事人承擔(dān)證據(jù)上的不利后果。為避免舉證期限規(guī)定被架空，法院也會(huì)對(duì)延長(zhǎng)舉證期限的申請(qǐng)理由從嚴(yán)掌握。

　法條鏈接 ：第 第 55 條：存在下列情形的，舉證期限按照如下方式確定：

�。ㄒ唬┊�(dāng)事人依照民事訴訟法第一百二十七條規(guī)定提出管轄權(quán)異議的，舉證期限中止，自駁回管轄權(quán)異議的裁定生效之日起恢復(fù)計(jì)算； （二）追加當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟或者無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院通知參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照本規(guī)定第五十一條的規(guī)定為新參加訴訟的當(dāng)事人確定舉證期限，該舉證期限適用于其他當(dāng)事人； （三）發(fā)回重審的案件，第一審人民法院可以結(jié)合案件具體情況和發(fā)回重審的原因，酌情確定舉證期限； （四）當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提出反訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況重新確定舉證期限； （五）公告送達(dá)的，舉證期限自公告期屆滿之次日起計(jì)算。

　Q51 ：（新規(guī)第 55 條）當(dāng)事人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)或無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人新加入訴 訟時(shí)，其他原當(dāng)事人在法院重新確定的舉證期限內(nèi)所補(bǔ)充的證據(jù)是否會(huì)受到限制？ A：原則上應(yīng)限于與新參加訴訟當(dāng)事人有關(guān)的證據(jù)。

　Q52 ：（新規(guī)第 55 條）新參加訴訟的當(dāng)事人放棄舉證期限的，其他當(dāng)事人能否要求法院重新指定舉證期限？ A：在追加新當(dāng)事人參加訴訟的情形下，法院重新指定舉證期限主要是為了保護(hù)新參加訴訟當(dāng)事人的訴訟利益，給予其充分的舉證和答辯時(shí)間。新參加訴訟的當(dāng)事人若明確表示放棄舉證期限的，法院未重新指定舉證期限并未違反相關(guān)法律規(guī)定，其他當(dāng)事人也不能要求法院重新指定舉證期限。

　法條鏈接 ：第 第 56 條：人民法院依照民事訴訟法第一百三十三條第四項(xiàng)的規(guī)定，通過組織證據(jù)交換進(jìn)行審理前準(zhǔn)備的，證據(jù)交換之日舉證期限屆滿。

　證據(jù)交換的時(shí)間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可，也可以由人民法院指定。當(dāng)事人申請(qǐng)延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。

　Q53 ：（新規(guī)第 56 條）證據(jù)交換終結(jié)后，當(dāng)事人在庭審中或庭審后又提交證據(jù)的，此類證據(jù)能否再次組織質(zhì)證？ A:就證據(jù)交換終結(jié)（舉證期限屆滿）后，當(dāng)事人才提交的證據(jù)，法院首先會(huì)責(zé)令當(dāng)事人說明逾期提交的理由，若因客觀原因造成，法院會(huì)同意再次組織質(zhì)證；若非因當(dāng)事人故意或重大過失造成，法院也會(huì)再次組織質(zhì)證，但會(huì)對(duì)當(dāng)事人予以訓(xùn)誡；若因當(dāng)事人故意或重大過失造成，但該證據(jù)與案

　件基本事實(shí)有關(guān)，法院也會(huì)再次組織質(zhì)證，同時(shí)會(huì)對(duì)當(dāng)事人予以訓(xùn)誡或罰款；若因當(dāng)事人故意或重大過失造成，且該證據(jù)與案件基本事實(shí)無關(guān)，法院不會(huì)采納該證據(jù)，也不會(huì)再次組織質(zhì)證。

　Q54 ：（新規(guī)第 56 條）證據(jù)交換與庭前會(huì)議二者是什么關(guān)系？ A:根據(jù)《民訴法解釋》第 225 條規(guī)定，庭前會(huì)議可以包括下列內(nèi)容：（一）明確原告的訴訟請(qǐng)求和被告的答辯意見；（二）審查處理當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求的申請(qǐng)和提出的反訴，以及第三人提出的與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求；（三）根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)決定調(diào)查收集證據(jù)，委托鑒定，要求當(dāng)事人提供證據(jù)，進(jìn)行勘驗(yàn)，進(jìn)行證據(jù)保全；（四）組織交換證據(jù)；（五）歸納爭(zhēng)議焦點(diǎn)；（六）進(jìn)行調(diào)解。法院也可以單獨(dú)組織證據(jù)交換，以便整理證據(jù)、固定爭(zhēng)點(diǎn)。

　Q55 ：（新規(guī)第 56 條）若舉證期限屆滿之日早于證據(jù)交換之日，舉證期限是否自動(dòng)延長(zhǎng)？ A：不會(huì)。建議在法院明確指定的舉證期限前完成舉證。

　Q56 ：（新規(guī)第 56 條）若舉證期限屆滿之日晚于證據(jù)交換之日，舉證期限是否提前屆滿？ A：我們建議在法院指定的證據(jù)交換之日前完成舉證。

　法條鏈接 ：第 第 57 條：證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。

　在證據(jù)交換的過程中，審判人員對(duì)當(dāng)事人無異議的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷；對(duì)有異議的證據(jù)，按照需要證明的事實(shí)分類記錄在卷，并記載異議的理由。通過證據(jù)交換，確定雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的主要問題。

　Q57 ：（新規(guī)第 57 條）法官助理和書記員是否可以主持證據(jù)交換？ A：《舊規(guī)理解與適用》認(rèn)為主持證據(jù)交換的可以是合議庭的組成人員，也可以是書記員或者是合議庭之外的審判人員，比如說法官助理。《新規(guī)理解與適用》改變了前述觀點(diǎn)，認(rèn)為證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)由審判員或者是合議庭主持。

　根據(jù)《最高人民法院司法責(zé)任制實(shí)施意見（施行）》第13 條規(guī)定，法官助理可以協(xié)助法官組織庭前證據(jù)交換，可以根據(jù)案件的實(shí)際情況，由合議庭委托法官助理協(xié)助主持證據(jù)交換。但法官助理主持證據(jù)交換，只是輔助性的，作為承辦法官不能主持時(shí)的補(bǔ)充。

　書記員不應(yīng)主持證據(jù)交換，可以做接收證據(jù)的工作，但如果需要對(duì)當(dāng)事人質(zhì)證意見進(jìn)行記錄，則不能單獨(dú)由書記員進(jìn)行。

　Q58 ：（新規(guī)第 57 條）證據(jù)交換可采用什么方式？ A：當(dāng)場(chǎng)交換、書面交換、線上交換、電話會(huì)議或視頻會(huì)議交換等方式均可，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的意見和工作安

　排靈活確定證據(jù)交換方式。既要防止證據(jù)交換簡(jiǎn)單化、程序化，使之流于形式，也要防止證據(jù)交換庭審化。

　Q59 ：（新規(guī)第 57 條）證據(jù)交換是否可以公開？ A：《新規(guī)理解與適用》認(rèn)為證據(jù)交換區(qū)別于正式庭審，雖然當(dāng)事人在場(chǎng)，但不對(duì)外公開。

　法條鏈接 ：第 第 58 條：當(dāng)事人收到對(duì)方的證據(jù)后有反駁證據(jù)需要提交的，人民法院應(yīng)當(dāng)再次組織證據(jù)交換。

　Q60 ：（新規(guī)第 58 條）證據(jù)交換有幾次機(jī)會(huì)？ A：新規(guī)并未規(guī)定訴訟中可以進(jìn)行幾次證據(jù)交換。實(shí)際上，當(dāng)事人提交反駁證據(jù)、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)的，法院都可以再次組織證據(jù)交換，并無強(qiáng)制的次數(shù)限制。

　法條鏈接 ：第 第 60 條：當(dāng)事人在審理前的準(zhǔn)備階段或者人民法院調(diào)查、詢問過程中發(fā)表過質(zhì)證意見的證據(jù)，視為質(zhì)證過的證據(jù)。

　當(dāng)事人要求以書面方式發(fā)表質(zhì)證意見，人民法院在聽取對(duì)方當(dāng)事人意見后認(rèn)為有必要的，可以準(zhǔn)許。人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)將書面質(zhì)證意見送交對(duì)方當(dāng)事人。

　Q61: （新規(guī)第 60 條）如何對(duì)證據(jù)真實(shí)性發(fā)表舉證或質(zhì)證意見？ A：證據(jù)真實(shí)性是指證據(jù)證明事實(shí)必須是伴隨著案件的發(fā)生、發(fā)展過程而遺留下來的，不是以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實(shí)。證據(jù)真實(shí)性包括兩個(gè)基本方面：第一，形

　式真實(shí)，即證據(jù)形成過程真實(shí)，非偽造；第二，內(nèi)容真實(shí)，是對(duì)案件有關(guān)事實(shí)的客觀記載和反映。據(jù)此，對(duì)證據(jù)真實(shí)性發(fā)表舉證或質(zhì)證意見時(shí)也應(yīng)盡量圍繞前述兩方面展開。

　Q62: （新規(guī)第 60 條）如何理解證據(jù)的關(guān)聯(lián)性？ A: 證據(jù)關(guān)聯(lián)性指證據(jù)應(yīng)與待證事實(shí)之間存在實(shí)質(zhì)性聯(lián)系，對(duì)案件待證事實(shí)有證明作用，而不是指與當(dāng)事人自行主張證明事實(shí)的關(guān)聯(lián)性。

　Q63: （新規(guī)第 60 條）如何理解證據(jù)的合法性？ A: 證據(jù)的合法性指證據(jù)的收集和提供需符合法定程序，不為法律所禁止。證據(jù)合法性主要涉及證據(jù)形成的合法性和證據(jù)形式的合法性。證據(jù)形成的合法性主要系指證據(jù)的調(diào)查、收集須符合法律規(guī)定的程序和要求，即適格主體通過合法程序、方法形成或獲取證據(jù)。證據(jù)形式的合法性即指證據(jù)須符合法律規(guī)定的要求，例單位向法院提供的證據(jù)材料，須單位負(fù)責(zé)人及制作材料人簽字或蓋章，并加蓋單位印章。

　Q64 ：（新規(guī)第 60 條）未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制的談話內(nèi)容均是不合法的證據(jù)嗎？ A：雖然《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄音取得的資料能夠作為證據(jù)使用問題的批復(fù)》（法復(fù)[1995]2 號(hào)）提出：“未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音材料，不能作為證據(jù)使用。”但在（2015）民提字第 212 號(hào)案中，最高法院提出

　對(duì)批復(fù)應(yīng)當(dāng)理解為對(duì)涉及對(duì)方當(dāng)事人的隱私場(chǎng)所進(jìn)行的偷錄并侵犯對(duì)方當(dāng)事人或其他人合法權(quán)益的行為。因此，在公眾場(chǎng)所進(jìn)行的錄制，即便未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，也未侵犯任何人的合法權(quán)益。

　Q65: （新規(guī)第 60 條）證據(jù)的證據(jù)能力和證明力之間有何區(qū)別與聯(lián)系？ A: 證據(jù)的證據(jù)能力是指證據(jù)作為定案根據(jù)時(shí)應(yīng)當(dāng)具有的性質(zhì)，判斷某證據(jù)是否具備證據(jù)能力，即判斷某證據(jù)是否符合真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性要求。證明力是指證據(jù)事實(shí)對(duì)案件事實(shí)證明作用有無、證明程度大小的問題。須先判斷證據(jù)是否具備證據(jù)能力，之后才判斷該證據(jù)證明力有無及大小問題。

　Q66: （新規(guī)第 60 條）只有當(dāng)事人在正式庭審質(zhì)證程序中發(fā)表過質(zhì)證意見的證據(jù)，才算質(zhì)證過的證據(jù)嗎？ A：不是。根據(jù)新規(guī)，當(dāng)事人在審理前的準(zhǔn)備階段或者法院調(diào)查、詢問過程中發(fā)表過質(zhì)證意見的證據(jù)，也視為質(zhì)證過的證據(jù)。

　法條鏈接 ：第 第 61 條：對(duì)書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情形之一的除外：

�。ㄒ唬┏鍪驹�件或者原物確有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的；

�。ǘ�）原件或者原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或者原物一致的。

　Q67 ：（新規(guī)第 61 條）對(duì)書證、物證、視聽資料等證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，新規(guī)將當(dāng)事人“ 有權(quán)要求” 出示證據(jù)的原件或原物改為“ 應(yīng)當(dāng)出示” ，說明原件要求更為嚴(yán)格，但確無原件的應(yīng)該如何處理？ A：首先，根據(jù)新規(guī)我們需出示原件。根據(jù)新規(guī)第 87 條規(guī)定，審判人員在審核證據(jù)時(shí)也需要審核證據(jù)原件。若無原件的話，根據(jù)新規(guī)第 90 條規(guī)定，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。此規(guī)則也要求律師在日常和當(dāng)事人的溝通過程中，要盡量向當(dāng)事人強(qiáng)調(diào)原件規(guī)則。

　如果確無原件，可盡量尋找其他的證據(jù)進(jìn)行組合，形成證據(jù)鏈，用以證明待證事實(shí)。例如，某交易中主合同當(dāng)事人無法找到原件，那么可以嘗試向法庭舉示補(bǔ)充協(xié)議的原件和履行主合同約定義務(wù)的相關(guān)單據(jù)原件，以此證實(shí)主合同的復(fù)印件所載內(nèi)容系真實(shí)的，可以采信。

　法條鏈接 ：第 第 62 條：質(zhì)證一般按下列順序進(jìn)行：

　（一）原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證； （二）被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證； （三）第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。

　人民法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)，審判人員對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后，由提出申請(qǐng)的當(dāng)事人與對(duì)方當(dāng)事人、第三人進(jìn)行質(zhì)證。

　人民法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)，由審判人員對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后，聽取當(dāng)事人的意見。

　Q68 ：（新規(guī)第 62 條）法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)能否作為提出申請(qǐng)一方當(dāng)事人的證據(jù)？ A：法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)仍然是作為提出申請(qǐng)一方當(dāng)事人提供的證據(jù)。新規(guī) 62 條第 2 款也明確了法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)的質(zhì)證方法，即先由法院對(duì)調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明，然后申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)的當(dāng)事人舉示該證據(jù)，對(duì)證據(jù)內(nèi)容、證明目的等進(jìn)行陳述；對(duì)方當(dāng)事人、第三人進(jìn)行質(zhì)證；就對(duì)方當(dāng)事人和第三人提出的異議，申請(qǐng)調(diào)取證據(jù)一方可再進(jìn)行解釋、說明。

　法條鏈接 ：第 第 63 條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就案件事實(shí)作真實(shí)、完整的陳述。

　當(dāng)事人的陳述與此前陳述不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由，并結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件具體情況進(jìn)行審查認(rèn)定。

　當(dāng)事人故意作虛假陳述妨礙人民法院審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)，依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。

　Q69 ：（新規(guī) 63 條）如果當(dāng)事人是公司法人，在法院要求當(dāng)事人到場(chǎng)接受詢問時(shí)，當(dāng)事人本人如何確定？ A：如果是公司法人，當(dāng)事人本人應(yīng)指法定代表人或負(fù)責(zé)人。當(dāng)然，公司的法定代表人因不是具體業(yè)務(wù)經(jīng)辦人，可能不了解案件事實(shí)，該情況法院在通知時(shí)肯定會(huì)予以考量。如果法院覺得公司法定代表人應(yīng)知曉，此時(shí)法院還是會(huì)通知法定代表人到場(chǎng)進(jìn)行說明的。如果法定代表人確實(shí)不知曉該情形，而是公司員工知曉，此時(shí)公司員工可以以證人的身份出庭作證。

　法條鏈接 ：第 第 64 條:人民法院認(rèn)為有必要的，可以要求當(dāng)事人本人到場(chǎng)，就案件的有關(guān)事實(shí)接受詢問。

　人民法院要求當(dāng)事人到場(chǎng)接受詢問的，應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人詢問的時(shí)間、地點(diǎn)、拒不到場(chǎng)的后果等內(nèi)容。

　Q70 ：（新規(guī) 64 條）當(dāng)事人接受法庭詢問是不是必須到庭？ A：新規(guī)第 64 條規(guī)定當(dāng)事人本人“到場(chǎng)”就案件的有關(guān)事實(shí)接受法院詢問，而非“到庭”接受法院詢問。這種表述上的變化，是為了適應(yīng)審判實(shí)踐的需要。法院認(rèn)為有必要，可以在調(diào)查和詢問的過程中要求當(dāng)事人本人到場(chǎng)接受詢問。

　法條鏈接 ：第 第 66 條：當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到場(chǎng)、拒不簽署或宣讀保證書或者拒不接受詢問的，人民法院應(yīng)當(dāng)綜

　合案件情況，判斷待證事實(shí)的真?zhèn)巍４�證事實(shí)無其他證據(jù)證明的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出不利于該當(dāng)事人的認(rèn)定。

　Q71 ：（新規(guī)第 66 條）當(dāng)事人可以不到場(chǎng)接受法院詢問的正當(dāng)理由有哪些？ A：可以參考《民訴法》第 73 條證人不出庭作證的正當(dāng)理由：（一）因健康原因不能出庭的；（二）因路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的；（三）因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的；（四）其他有正當(dāng)理由不能出庭的。

　法條鏈接 ：第 第 67 條：不能正確表達(dá)意思的人，不能作為證人。

　待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。

　Q72 ：（新規(guī)第 67 條）審判人員、陪審員、書記員、鑒定人、翻譯人員和參與民事訴訟的檢察人員是否能作為證人？ A：審判員、陪審員、書記員、鑒定人、翻譯人員和參與民事訴訟的檢察人員如果在自己參與的案件中作為證人可能影響審判的公正性，因此這些人不能在自己參與的案件中作為證人。

　Q73 ：（新規(guī) 67 條）單位出具的證明材料屬于書證還是證人證言？

　A：有關(guān)單位出具的證明材料...

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