為什么中國人不相信法律？怎樣保證國家法在中國取得理想的效果？民眾守法的基礎(chǔ)是什么？這已經(jīng)不是個(gè)簡單的法律問題。解決這些問題，得從國家入手。國家的契約性、合法性直接影響著法律的效果。

　　談到國家，我們往往把它看成“是一個(gè)隊(duì)級(jí)鎮(zhèn)壓另一個(gè)階級(jí)的機(jī)器”[1]或者“國家是維護(hù)一個(gè)階級(jí)對(duì)另一個(gè)階級(jí)的統(tǒng)治的機(jī)器”[2]。在老百姓的心目中，國家意識(shí)非常淡薄，他們往往認(rèn)為，國家不過是某個(gè)人的江山，我們是被統(tǒng)治階級(jí)，國家與他是無關(guān)的。事實(shí)上，民主制下的國家并沒有這么神秘和恐怖，國家像其他任何社會(huì)組織一樣，都是人類行動(dòng)和理性選擇的產(chǎn)物，它是社會(huì)中的全體成員為了實(shí)現(xiàn)某種共同的目的----在自愿的、理性的和契約的基礎(chǔ)之上建立的一個(gè)聯(lián)合體，它與我們每個(gè)人的利益息息相關(guān)，它是為我們每個(gè)人服務(wù)的，而不是拿來壓制和對(duì)付我們的暴力工具�！拔覀兘�立這個(gè)國家的目標(biāo)并不是為了某一個(gè)階級(jí)的單獨(dú)突出的幸福，而是為了全體公民的最大幸福；
…我們的首要任務(wù)乃是鑄造出一個(gè)幸福國家的模型來，但不是支離破碎地鑄造一個(gè)為了少數(shù)人幸福的國家，而是鑄造一個(gè)整體的幸福國家”[3]。因而，國家的存在和發(fā)展，不應(yīng)當(dāng)對(duì)我們個(gè)人形成壓制和專制，而是為了我們的某種特殊的和共同的需要和利益，是為我們服務(wù)的�！皣�家是為社會(huì)服務(wù)的，不是與社會(huì)相對(duì)抗的對(duì)立物，只是社會(huì)的反映而已�！盵4]有鑒于此，我認(rèn)為，法律的優(yōu)劣、好壞不能僅僅從法律自身去認(rèn)識(shí)，而必須深入到法律背后的國家中去探討，因?yàn)�，國家�?duì)法律有著重大影響，比如建立在個(gè)人或集團(tuán)強(qiáng)力基礎(chǔ)上的國家往往是“專制國家”，而建立在社會(huì)合意和協(xié)商基礎(chǔ)上的國家往往是“民主國家”，專制國家實(shí)行的必然是“人治”，而民主國家則只能推行“法治”。

　　中國自古以來就是一個(gè)大一統(tǒng)的專制國家，民主和法治的意識(shí)十分欠缺。在我們很多人的思想中沒有天賦人權(quán)的平等觀念，相反存在著一種安于天命的不平等觀念。這種觀念認(rèn)為：世間的一切活動(dòng)包括國家都是天的意志和命令，而在這種文化氛圍中，統(tǒng)治者也自覺或不自覺地把自己的強(qiáng)力和意志假托為天的命令，老百姓往往認(rèn)為統(tǒng)治者只要符合某種道德要求，即具有仁義和美德，就可以天子的名份對(duì)我們進(jìn)行統(tǒng)治。只有當(dāng)皇帝不再表現(xiàn)出這些仁德并施暴政于國家時(shí)，也就是說當(dāng)他被認(rèn)為違背了天命時(shí)，才可以對(duì)他的暴亂進(jìn)行反抗，此時(shí)的反抗就不是一種罪行，而是“替天行道”。于是在我們的國家觀念中，每個(gè)人的權(quán)利實(shí)質(zhì)是不平等的，我們的一切是國家給的，是當(dāng)官和上面給的。有的人成為統(tǒng)治者被視為是天意，而有些人被定為被統(tǒng)治者理所當(dāng)然，這樣的國家顯然是傾斜的、以上壓下的。[5]在這種思想和等級(jí)秩序中，任何個(gè)人自由和平等的觀念往往容易被當(dāng)作為“異道”而受到社會(huì)的反對(duì)與攻擊，當(dāng)然更會(huì)受到統(tǒng)治者集團(tuán)的打壓。在這樣的專制國家里，統(tǒng)治者及其集團(tuán)不僅認(rèn)為自己負(fù)有秉成天意統(tǒng)治人民的特殊職責(zé)和合法擁有相應(yīng)的特權(quán)，而且這些人也慢慢地、習(xí)慣性地把自己看成是理所當(dāng)然地有資格享有這樣的特權(quán)，并且這些權(quán)利還能夠被他們的子孫所繼承。這種對(duì)國家的理解和局面，注定了這樣的國家只能是專制國家，這樣的國家只能實(shí)行“人治”，法律也屬于“壓制型”的，因?yàn)�，“在極權(quán)主義國家中，國家機(jī)器的每個(gè)方面都被視為只是黨派機(jī)構(gòu)的延伸，并從屬于黨派機(jī)構(gòu)，必須不斷努力防止國家機(jī)器的任何組成部分發(fā)展其自己的利益，防止它在作出決定時(shí)產(chǎn)生一定程度的自主�！盵6]，于是在這樣的國家中，老百姓對(duì)待法律就只能望法興嘆，當(dāng)然會(huì)畏懼國法的強(qiáng)力而不可能親近它，因?yàn)檫@個(gè)法律原本就不是他的，而是“治民的”工具，正所謂“在專制國家里，法律不過是君主的意志，而懲罰和獎(jiǎng)賞與其說是犯罪或善行的結(jié)果，不如說是君主憤怒或?qū)檺鄣谋硎尽盵7]

　　真正意義上的民主國家必須要打破這種不平等的觀念和專制制度，而鏟除專制和不平等的辦法就是把國家建立在民眾契約的基礎(chǔ)上，也就是說國家的合法性要建立在社會(huì)協(xié)商和合意的基礎(chǔ)之上，而不是把國家建立在個(gè)人或集團(tuán)的強(qiáng)力和不平等的基礎(chǔ)之上。大凡民主國家就是依靠社會(huì)協(xié)商和合意獲得對(duì)其暴力壟斷權(quán)的社會(huì)認(rèn)可，國家的合法性或權(quán)力是由人民大眾通過社會(huì)契約過程授予的，一句話，國家應(yīng)是許多人依據(jù)法律組織起來的聯(lián)合體。我們知道，在西方，憲法的概念從其產(chǎn)生始就與契約有著密切的聯(lián)系。比如它在早先被看成是神法的一部分，是人與上帝的契約。到資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，古典自然法學(xué)的契約論把憲法看成是政府（統(tǒng)治者）與人民（被統(tǒng)治者）之間訂立的契約，強(qiáng)調(diào)憲法和其所建立的制度必須建立在被統(tǒng)治者的同意的基礎(chǔ)之上。因此，契約論常被用來解釋政府權(quán)力合法性的來源，按照契約思想制定的法律就容易得到遵從，信仰法律也就有了一個(gè)良好的基礎(chǔ)。

也許，我們會(huì)說，在一個(gè)小國內(nèi)建立一個(gè)對(duì)其成員具有共同的控制力的聯(lián)合體或權(quán)威組織是可能的，那么，能否在全社會(huì)范圍內(nèi)，通過每個(gè)人之間的相互協(xié)商和合作，建立一個(gè)聯(lián)合的合法權(quán)力，形成“國家”這種特殊的社會(huì)組織形式呢？我認(rèn)為是可以的，也是必須的。但要做到這一點(diǎn)，在全社會(huì)范圍內(nèi)建立民主國家，就必須具有一個(gè)前提條件，即承認(rèn)每個(gè)人都必須擁有平等的權(quán)利和自由，也就是說人民當(dāng)家作主，人人成為國家的主人。[21]我們?cè)囅胍幌�，如果每個(gè)人的在起點(diǎn)上的權(quán)利就是不平等的，有的人機(jī)會(huì)多，有的人機(jī)會(huì)少，或者一部分人統(tǒng)治、凌駕于另一部分人，那么在建立了國家后，每個(gè)人從國家中所重新分配得到的權(quán)利就不會(huì)相等，權(quán)利都不相等，又談何用法律來保護(hù)權(quán)利、尋求平等呢？

　　通過平等協(xié)商和相互合意的方法來組建契約國家，每個(gè)人在自愿的基礎(chǔ)上將自己的權(quán)利讓渡給社會(huì)，再由社會(huì)授權(quán)將這些權(quán)利集中委托給一個(gè)統(tǒng)一的權(quán)力機(jī)構(gòu)，由這一機(jī)構(gòu)代表社會(huì)行使對(duì)每個(gè)人都有同樣控制力的權(quán)力。在這樣的國家中，“政府沒有任何權(quán)利；
它是許多個(gè)人為了保障他們自己權(quán)利的目的而選擇的代表團(tuán)體。因此，政府僅僅在這些人的同意之下而存在，其作用也僅僅在于為他們的福利而進(jìn)行活動(dòng)。如果這些個(gè)人認(rèn)為他們自己或他們的先人所制定的政府形式已不適于為他們謀福利，他們有權(quán)改變它�！盵8]。這樣的國家由于是建立在自愿的、理性的契約基礎(chǔ)之上，這樣的“政府的職能在于把國民的精神力量和物質(zhì)力量引向所既定的目標(biāo)。[9]，因而它一定是民主的、共和的，在民主的國家中，法律就不是一個(gè)階級(jí)壓迫另一個(gè)階級(jí)的工具，或者說法律就不是只體現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)的意志，法律就必然是所有社會(huì)成員民意或公意的體現(xiàn)，它是社會(huì)中所有成員參與訂立的一份契約，這樣的法律由于有民眾的意志體現(xiàn)，沒有壟斷、暴力和壓制，它自然容易受到民眾的支持和擁護(hù)，法律也就不會(huì)“異化”為專門懲罰人的工具，而變成了人人可以遵守、信服的游戲規(guī)則。此時(shí)“所謂政府，就是承受了人民的委托，遵行約法，使全國人民，無分貴賤上下，都能行使其權(quán)利，并須做到法制正確、獎(jiǎng)懲嚴(yán)明和大公無私”[10]

　　當(dāng)然，由社會(huì)授予國家合法權(quán)力，這只是用社會(huì)約束國家的基本設(shè)想，只是“萬里長征走完了第一步”，社會(huì)要真正有效地制約國家權(quán)力，國家法律要真正深入民心，體現(xiàn)民意，還必須有基本的制度進(jìn)行規(guī)范和明確：
1、必須明確規(guī)定國家合法權(quán)力的范圍。國家在行使權(quán)力時(shí)不能是無限的和隨意的，而應(yīng)當(dāng)是有界限的，社會(huì)中的每一個(gè)人只是將他的一部分權(quán)利，即主要是將自己作為裁判者和執(zhí)行人的行動(dòng)控制權(quán)讓渡給國家。因此國家權(quán)力的范圍也僅限于社會(huì)成員轉(zhuǎn)讓的這部分權(quán)利。在國家行使的合法權(quán)力的范圍內(nèi)，個(gè)人負(fù)有服從國家行動(dòng)的義務(wù)，國家有權(quán)作出符合其權(quán)力范圍內(nèi)的強(qiáng)制性的決定，以迫使個(gè)人改變或遵從某種行動(dòng)，但在這一權(quán)力范圍之外，它是每個(gè)人所擁有的私域，在這一私域中，個(gè)人就不能被國家或任何其他人所任意強(qiáng)制，國家無權(quán)干涉?zhèn)�人的行動(dòng)和私權(quán)。

２、國家行使權(quán)力時(shí)必須具有公正性和可預(yù)計(jì)性。國家在具體應(yīng)用公權(quán)力時(shí)必須有明確的預(yù)期性、普遍性和獨(dú)立性，應(yīng)用權(quán)力的程序必須具有形式上的合理性，要免受行政的干預(yù)和政治的控制。

　　３、必須對(duì)國家權(quán)力代理人的行動(dòng)進(jìn)行有效的制約。國家畢竟是一個(gè)虛擬的人格，它需要通過作為自然人的代理人的行使才能得到真正的運(yùn)用，而代理人的目的與委托人的目的有時(shí)不一定完全一致，因此就必須對(duì)代理人的行動(dòng)進(jìn)行有效制約才能真正保證國家權(quán)力得到有效運(yùn)用。實(shí)踐證明，要約束代理人的行動(dòng)，必須設(shè)計(jì)出其他與之配套的措施。這些措施包括：（1）依法規(guī)定權(quán)力，即通過法律來確定權(quán)力代理人的職責(zé)和范圍，明確分工。（2）依法委托權(quán)力，確定選舉制度，按照普遍、平等、定期、公開的原則投票選舉，委托權(quán)力；
（3）依法控制權(quán)力，確立監(jiān)督制度和監(jiān)督方式，通過調(diào)查、質(zhì)詢、審議、撤消等方式控制權(quán)力，（4）依法收回權(quán)力，對(duì)濫用職權(quán)，違背民意的行為，確定罷免程序，重新任免人民信任的官員，將權(quán)力的運(yùn)用永遠(yuǎn)保持為民服務(wù)的本色。除了規(guī)則和制度約束外，還必須有道德的約束，通過道德倫理的作用使其內(nèi)化為一種對(duì)自己的行為進(jìn)行有效的內(nèi)在監(jiān)督。促使國家權(quán)力代理人能自動(dòng)地按照社會(huì)利益或大多數(shù)人的利益行動(dòng)，從而保證國家能夠提供有效的社會(huì)服務(wù)。

個(gè)人通過社會(huì)向國家轉(zhuǎn)讓權(quán)利，國家則通過社會(huì)直接向個(gè)人提供服務(wù)，這說來容易，但落實(shí)起來卻非常困難甚至?xí)�走樣。因�(yàn)閭�(gè)人與國家之間的關(guān)系往往是非對(duì)稱的，作為個(gè)人來說，今天我們大家轉(zhuǎn)讓給國家的權(quán)利往往的是作為“現(xiàn)貨”的看得見的權(quán)利，而作為國家來說，其支付給我們民眾的權(quán)利往往又是一種作為“期貨”的看不見的權(quán)利，我們轉(zhuǎn)讓給國家的權(quán)利時(shí)，是作為整體的統(tǒng)一的抽象權(quán)利，而國家將來面對(duì)的是一個(gè)個(gè)零碎的具體的個(gè)人權(quán)利。由此，個(gè)人與國家交易雙方在交易過程中所得到的結(jié)果顯然很不一致，有時(shí)國家從這種交易中獲得某種額外的權(quán)力甚至特權(quán)，這對(duì)我們每個(gè)個(gè)人來說，這意味著交易風(fēng)險(xiǎn)的增加，意味著強(qiáng)大的國家“整您無商量”，意味著國家權(quán)力的變質(zhì)與異化可能造成對(duì)我們公民權(quán)利的侵犯，如夏勇所說“當(dāng)公共權(quán)力一旦建立，便有了相對(duì)的獨(dú)立性，有了自身的利益，我們需要考慮如何確保有著自己一大套機(jī)構(gòu)和系統(tǒng)的公共權(quán)力更好地保護(hù)我們的權(quán)利，而不致隨其不斷膨脹而侵犯了我們的權(quán)利”[11]此時(shí)我們每個(gè)百姓手中握有的“私權(quán)利”又怎能對(duì)抗強(qiáng)大的國家“公權(quán)力”呢？又怎能實(shí)現(xiàn)“以權(quán)利制約權(quán)力”呢？

　　為了將這種風(fēng)險(xiǎn)降低到最低限度，我們就不能僅僅從理論上來構(gòu)建契約國家，將個(gè)人與國家之間交易關(guān)系建立在某種實(shí)質(zhì)性的基礎(chǔ)上，而且必須將它建立在某種程序控制和形式控制的基礎(chǔ)上。為達(dá)到這一目的，我們必須建構(gòu)一種能對(duì)國家權(quán)力行使進(jìn)行嚴(yán)格界定和約束的有效機(jī)制，從而最大限度地減少國家對(duì)個(gè)人的“背叛”與“翻臉”，減少對(duì)人壓制的不確定性和不可預(yù)測的風(fēng)險(xiǎn)，這一制度顯然只能靠法律來完成而不是靠代理人的良心和道德來保障。從這一層面上講，法律就是建立在個(gè)人與國家之間的一種游戲規(guī)則，法治的主要功能和價(jià)值就是治權(quán)和保民，而非治民和保權(quán)。法治的主體不是國家而是人民，創(chuàng)制民主與法治的目的也不是如何增強(qiáng)和鞏固國家的統(tǒng)治，而是如何對(duì)國家的權(quán)力進(jìn)行界定和約束，以保證國家在與個(gè)人的交易中“兌現(xiàn)權(quán)利”，向個(gè)人提供謀求福利和保護(hù)個(gè)人權(quán)利的服務(wù)承諾，民主與法治其說是一種國家的統(tǒng)治藝術(shù)，不如說是一種人民為保障其權(quán)益而對(duì)國家權(quán)力進(jìn)行控制的原理和藝術(shù)�！胺�律在本質(zhì)上是對(duì)專制權(quán)力行使的一種限制，因此它同無政府狀態(tài)以及專制政治是敵對(duì)的。為了防止具有為數(shù)眾多而又相互抵觸的意志的無政府狀態(tài)，法律限制了私人的權(quán)力。為了防止一個(gè)專制政府的暴政，法律控制了統(tǒng)治當(dāng)局的權(quán)力�！盵12]，基于大多數(shù)人的同意和決定，在此基礎(chǔ)上制定的法律，必定使法律符合大多數(shù)人的共同利益，這樣的法律具有一定的合法性、合理性，必定能得到人們的支持和遵守，因?yàn)楣�民同意制定的法律就是他自己的法律，就是他感到有義務(wù)遵守的法律。

　　從歷史和現(xiàn)實(shí)來看，中國在２０００多年的文明進(jìn)程中，始終未能實(shí)現(xiàn)由專制國家向契約國家的轉(zhuǎn)化，其根本原因在于，中國始終未能形成和擴(kuò)展現(xiàn)代意義上的個(gè)人權(quán)利觀念，在中國社會(huì)中難以產(chǎn)生抑制專制王朝的思想和社會(huì)力量，甚至，中國的傳統(tǒng)思想與統(tǒng)治者之間存在著某種特殊的“親和性”，基本的傾向是向統(tǒng)治者“獻(xiàn)策”和服務(wù)的，而非向社會(huì)底層的平民進(jìn)行“啟蒙”和親近的；
它們的目的維護(hù)秩序，而非尋求公正與公平[13]。雖然中國傳統(tǒng)社會(huì)里也有自己的法制體系，法治思想自古及今并未中斷。但中國傳統(tǒng)的法制和觀念，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　其本質(zhì)是維護(hù)皇帝為首的統(tǒng)治階層的特權(quán)，是維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的政治秩序和尊卑有序的倫理秩序。為了維護(hù)這些權(quán)益和秩序，中國傳統(tǒng)法制不僅缺乏人本主義因素，而且缺乏基本的人道主義因素。這體現(xiàn)在具體的法律規(guī)定和司法過程中，就是對(duì)下層民眾權(quán)利的忽視，對(duì)底層民眾利益的剝奪以及對(duì)犯罪人員的精神折磨和肉體摧殘。正因?yàn)橹袊鴤鹘y(tǒng)法制從本質(zhì)上看是剝奪民眾利益和摧殘民眾意志的，所以，在中國社會(huì)傳統(tǒng)的民眾觀念中便形成了一種畏法避法觀念，中國傳統(tǒng)法制中還有另一重要特征就是政刑不分，各級(jí)執(zhí)政官就是執(zhí)法官，雖然歷朝歷代也都設(shè)有專門司法的衙門，且司法衙門也漸趨專門化和獨(dú)立化，但行政和司法相結(jié)合，執(zhí)政者掌司法之權(quán)，司法即是行權(quán)，行政大于司法一直與中國的傳統(tǒng)社會(huì)相始終。所以，在中國社會(huì)的傳統(tǒng)觀念中，一方面沒有民眾的權(quán)益意識(shí)，另一方面卻處處張揚(yáng)著司法者的權(quán)力意識(shí)，“司法即行權(quán)”的觀念至今仍根深蒂固。如人們把法官、檢察官與警官看成是國家干部和行政官員，把執(zhí)法看作是行權(quán)，是對(duì)民眾進(jìn)行管治，所以，在這樣的體制和觀念中，往往很難樹立起公民權(quán)益意識(shí)和維護(hù)公民權(quán)益意識(shí)的。當(dāng)然，中國的國家觀念中沒有民主和人權(quán)的觀念，并不等于中國人不需要平等、不需要人權(quán)和民主，中國的人權(quán)觀念和平等觀念更多地是作為舶來品由西方輸入的。只是這種輸入由于不是自主的，而是在西方殖民主義入侵的壓迫下被迫進(jìn)行的，因而往往效果不佳。

　　對(duì)于像中國這樣的發(fā)展中國家而言，個(gè)人權(quán)利觀念的成長往往存在先天不足，在這種情況下，如果單從培育個(gè)人權(quán)利觀念著手來實(shí)現(xiàn)由專制國家向契約國家的轉(zhuǎn)化`。資產(chǎn)階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的民主主義革命推翻了在中國延續(xù)了２０００多年的君主專制政體，同時(shí)也割斷了作為其思想基礎(chǔ)的儒家倫理，從而掀開了中國向契約國家轉(zhuǎn)化的歷史序幕，隨之而來的社會(huì)主義革命，則進(jìn)一步掃除了阻礙新型國家轉(zhuǎn)化的若干重要因素，如外國勢(shì)力的干涉、地方紳權(quán)之統(tǒng)治、家族勢(shì)力、封建依附和財(cái)產(chǎn)收入分配嚴(yán)重不公等因素。然而，建國后，我們?cè)谥\求個(gè)人自由和平等權(quán)利的同時(shí)，卻教條式地建立在中央集權(quán)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制以及與此相適應(yīng)的政治體制。盡管這種集權(quán)性的體制是按照某種社會(huì)契約的觀念建立起來的，但是，它仍然是人治的而非法治的。由于經(jīng)濟(jì)和政治權(quán)力的過度集中以及對(duì)沒有相應(yīng)的法律對(duì)國家權(quán)力進(jìn)行必要的制約，從而在很大程度上使國家權(quán)力從原初為每個(gè)人服務(wù)的目的轉(zhuǎn)變成了對(duì)個(gè)人的應(yīng)有權(quán)利和自主領(lǐng)域的不斷侵占與危害，這種情形不斷發(fā)展下去，將只會(huì)離法治越來越遠(yuǎn)，它不僅會(huì)傷害了人民的積極性，而且還嚴(yán)重妨礙了契約國家的理性發(fā)展。[14

　　值得關(guān)注的是，進(jìn)入改革開放２０年來的“鄧時(shí)代”，隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的深入，中國在向新的契約國家轉(zhuǎn)化的進(jìn)程中取得了前所未有的進(jìn)步。其中，主要表現(xiàn)在：1、在經(jīng)濟(jì)上，經(jīng)濟(jì)自由和個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)獲得了普遍的承認(rèn)。隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的確立和國有企業(yè)的改革的深化，自由投資領(lǐng)域逐步擴(kuò)大，民有企業(yè)活力增加，自由度更加放開，個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)同經(jīng)濟(jì)自由一道，已被普遍認(rèn)同為是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展所不可或缺的動(dòng)力和條件，并逐步為法律所確認(rèn)；
2、在政治上，改革開放以后，中國恢復(fù)了人民代表大會(huì)制度和民主選舉制度。通過實(shí)行縣及縣以下直接選舉、縣以上間接選舉的方法推選各級(jí)人民代表，再由各級(jí)人民代表選任用各級(jí)司法和行政官員的民主方法，在很大程度上保證了國家權(quán)力建立在人民的公意的基礎(chǔ)之上，并且也保證了下一級(jí)官員對(duì)上一級(jí)官員的獨(dú)立性。更重要的是，中國已決定在基層組織實(shí)行更為民主的管理制度，率先在農(nóng)村實(shí)行村民自治即由村民自治選舉產(chǎn)生村民委員會(huì)以進(jìn)行自我管理的民主制度，這些已在一些農(nóng)村的試點(diǎn)中取得了良好的效果；
3、在法律上，中國已初步形成了具有中國特色的社會(huì)主義法律體系，法治建設(shè)更加注重實(shí)體公正與程序公正的并重。中國的人民代表大會(huì)制度從恢復(fù)逐步走向完善，建立起了一套法律化的選舉、組織、立法和監(jiān)督的工作制度與程序；
另外，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，司法機(jī)構(gòu)也開始強(qiáng)調(diào)對(duì)個(gè)人權(quán)利提供有力的保障，立法和司法的進(jìn)步無疑可以通過各種形式的參與和實(shí)踐，逐步將其精神滲入到人們的思想和習(xí)慣中，從而在很大程度上引起人們法治觀念的變化。

　　當(dāng)然，中國大眾從日常的民主與法治生活所獲得的觀念變化，這并說明我們已經(jīng)形成了向契約國家轉(zhuǎn)化所必需建立的民主與法治秩序以及與其相適應(yīng)的普遍的個(gè)人權(quán)利觀念。事實(shí)上，在這一進(jìn)程中，我們還有許多方面有待進(jìn)一步的改進(jìn)。比如我們的民主法制在總體水平上還很低，直接民主的范圍還有限，公民參與民主的自覺性和積極性不高，新憲法在界定國家權(quán)力和個(gè)人權(quán)利之界域方面尚不清晰，司法部門在黨政部門的干預(yù)下，還難以獨(dú)立行使審判權(quán)，難以使司法判決得以有效執(zhí)行，國家權(quán)力還極易被任意擴(kuò)大和濫用，還存在少數(shù)官員的尋租、腐敗行為以及較為普遍的執(zhí)法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法人員對(duì)公民財(cái)產(chǎn)和人身自由侵犯的事件。這說明，中國在向契約國家邁進(jìn)的過程中，還需要在民主法制建設(shè)方面做出進(jìn)一步努力。[15]

　　可喜的是，近幾年來，通過地方自治建立與確保民主這一做法，在一些農(nóng)村已取得了很好的效果。村民自治不僅在于使該地區(qū)人民獲得一種自治的權(quán)利，而且還在于使全體居民獲得一種通過自治組織的方式來獲得和實(shí)現(xiàn)其共同利益的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)，在公民的親身參與與實(shí)踐中，它不僅能培育人民的“自由精神”和顯示“自由人民的力量所在”（托克維爾語）而且，思想的啟蒙和權(quán)利意識(shí)的提高，又為真正培養(yǎng)人民主權(quán)觀念、公民觀念、主人觀念獲得了實(shí)實(shí)在在的經(jīng)驗(yàn)。通過自治的實(shí)踐和體驗(yàn)，人民真正懂得，國家是我們的國家而非某一個(gè)人的家，我們可以通過社會(huì)契約和結(jié)盟的方式----來建立一個(gè)保障每個(gè)人的權(quán)益政治共同體，在建立這個(gè)共同體時(shí)，人們是平等的，權(quán)力是來源于老百姓的授權(quán)，權(quán)利高于權(quán)力，政治權(quán)利是為了人民的利益建立的，官員“是人民的公仆，除非是基于大多數(shù)人的參與和同意，否則該共同體就不能自行決定和行使其權(quán)力。

　　可以相信，地方自治作為一個(gè)國家的民主制度的基礎(chǔ)，已得到包括中國在內(nèi)的世界各國的共識(shí)，中國努力推行的村民自治必將為中國的民主法治建設(shè)奠定堅(jiān)實(shí)的社會(huì)基礎(chǔ)。按這樣的理路走下去，鄉(xiāng)土社會(huì)的法治---一個(gè)人人參與和親合的法治，一個(gè)人人遵守的規(guī)則，必將到來和實(shí)現(xiàn)。從這個(gè)意義上說，國家體制的改革，國家契約觀念的形成，法律就不會(huì)是疏離于我們太遠(yuǎn)的東西。

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　　* 本文的寫作得到了香港法律教育信托基金的支持，本人曾是2001年香港法律教育信托基金支助的訪港學(xué)者，在此表示感謝。

　　* 田成有，男，1965年生，云南大學(xué)法學(xué)院教授、碩士研究生導(dǎo)師，云南省跨世紀(jì)學(xué)術(shù)帶頭人。

[1] 《馬克思恩格斯選集》第２卷，第１３頁

　　[2] 《列寧選集》第４卷，第４８頁

　　[3] [古希臘]柏拉圖：《理想國》，商務(wù)印書館，1986年版，第133頁

　　[4] [日] 川島武宣《現(xiàn)代化與法》，中國政法大學(xué)出版社，1994年版，第12頁。

　　[5] 個(gè)人權(quán)利之所以不能被中國社會(huì)接納，是因?yàn)榕c中國社會(huì)的傳統(tǒng)觀念嚴(yán)重抵觸。中國傳統(tǒng)社會(huì)中，強(qiáng)調(diào)的是君君、臣臣、父父、子子，要求人人主動(dòng)地盡責(zé)任，盡義務(wù)，忠君上，愛臣民，孝父母 ，愛子女，權(quán)利不是靠自己的強(qiáng)調(diào)和爭取，而是在對(duì)他人盡義務(wù)時(shí)獲得。所以，中國人的生存法則是要聽當(dāng)官的話，不能冒犯上面。

　　[6] [英]Ｍ·Ｊ·Ｃ·維爾著《憲政與分權(quán)》，三聯(lián)書店，1997年版，第15頁

　　[7] [法]羅伯斯比爾：《革命法則和審判》，商務(wù)印書館的，985年版，第4-5頁。

　　[21] 羅爾斯在《正義論》中，假定了一種“無知之幕”，假定人們知道有關(guān)社會(huì)結(jié)構(gòu)的一般事實(shí)和人類心理的一般法則，但不知道自己的社會(huì)地位、階級(jí)屬性和天賦才能等這些足以產(chǎn)生個(gè)人偏向的一切因素，人人平等，具有同樣的權(quán)利，每個(gè)人都提出自己認(rèn)為合理的方案供選擇，并提出他接受這些方案的理由。

　　[8]] [英]《雪萊政治論文選》，第65頁

　　[9] [法]羅伯斯比爾著《革命法制和審判》商務(wù)印書館1985年版，第158-159頁

　　[10] [日]福澤諭吉《勸學(xué)篇》，商務(wù)印書館1996年版，第33頁。

　　[11] [日]福澤諭吉《勸學(xué)篇》，商務(wù)印書館1996年版，第33頁。

　　[12] [美]Ｅ·博澄海默：《法理學(xué)──法哲學(xué)及其方法》，華夏出版社，1987年版，第224頁。

　　[13] 中國產(chǎn)生和發(fā)展權(quán)利和平等觀念之所以較西方落后和艱難，主要因素在于：在早期文明的發(fā)展過程中沒有出現(xiàn)過宣揚(yáng)個(gè)人權(quán)利的思想或?qū)W派，過早進(jìn)入中央集權(quán)的君主專制國家的一個(gè)結(jié)果是，“正統(tǒng)”思想對(duì)“異道”思想進(jìn)行了強(qiáng)有力排斥；
新生的市民階級(jí)從未能發(fā)展和成長為一支獨(dú)立的可以與國家抗衡的力量。這直接導(dǎo)致了中國由專制國家向契約國家轉(zhuǎn)化的艱難，并且其潛藏或積淀下來的不利因素仍然可能構(gòu)成現(xiàn)今國家轉(zhuǎn)化的某些障礙。

[14] 參見汪和建《邁向中國的新經(jīng)濟(jì)社會(huì)學(xué)》，中央編譯出版社，1999年版

　　[15] 參見汪和建《邁向中國的新經(jīng)濟(jì)社會(huì)學(xué)》，中央編譯出版社，1999年版

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