內(nèi)容提要：“新理學”是儒學思想在20世紀形成的新思想體系，它的“入世”傳統(tǒng)和時代特征反映在其對儒法核心觀念進行的比較和解釋之中，其“微言大義”的儒家情懷和“借題發(fā)揮”的中國史官方法，賦予了中國哲學史中儒法爭論的“德禮”和“政刑”問題新的邏輯視野和思想內(nèi)涵。它的“理勢”平衡觀點不僅有助于澄清傳統(tǒng)儒家“人治”思想的真實內(nèi)涵，而且揭示出了中華法系語境中“人治”與“法治”的互補性質(zhì)，有利于辨明中國傳統(tǒng)的“人治”思想與近代西方的“法治”思想是否在法理上處于同一邏輯序位等問題。

　　主題詞：公道，理勢，人治，法治

　　在20世紀中國思想體系里，除了代表“政統(tǒng)”的“三民主義”和“馬列主義”意識形態(tài)之外，代表“學統(tǒng)”或“道統(tǒng)”而又最具民族特色且影響深遠的哲學體系當推馮友蘭所創(chuàng)立的“新理學”了�！靶吕韺W”，顧名思義，是“接著”宋明儒家的“理學”講的，而不是“照著”講的，因之名曰“新”；
而宋明“理學”又被國際學術(shù)界統(tǒng)稱為“新儒學”，言其為先秦儒家“仁學”在宋明時代的創(chuàng)新，故“新理學”理所當然地屬于儒家正宗主脈的“新統(tǒng)”。

　　無論是先秦的“仁學”，宋明的“理學”或是當代的“新理學”，儒學思想都保留了其獨特的“入世”傳統(tǒng)，即在“治國平天下”的層面與立“天下之程式”的法家形成一種相互抵牾和補充的關(guān)系，闡發(fā)了儒家的“治道”或法哲學思想。由于“新理學”貫穿于馮友蘭所著的“三史”和“六書”[①]，所以其法哲學思想也表達于這些著作的相關(guān)部分。

　　一、法律性質(zhì)的儒學詮釋

　　按照哲學的觀點看，任何法律體系—無論是西方基督教羅馬系統(tǒng)，還是伊斯蘭教法系統(tǒng)，或是印度教法律，或是中華法律系統(tǒng)，都會涉及三個最恒定的“要素”（commonplaces）：即社會事實、權(quán)威強制性和公道（social phenomenon, authoritative and common good）。這三個要素可以演繹出法律的本質(zhì)規(guī)定性：社會事實是指指導人們社會行為的共同規(guī)范；
權(quán)威強制性是指由權(quán)威機構(gòu)或人士頒布并監(jiān)督執(zhí)行的功效約束；
公道是作為社會規(guī)范的價值取向。這三者之間的辯證關(guān)聯(lián)性即法律的本性。但是，由于各民族的歷史環(huán)境和思想風格的差異性，在表達法律本性的時候自然也會各顯特色，如西方傳統(tǒng)有自然法學派和法律實證主義對于法律的差異性解釋，伊斯蘭民族則有教法合一的解釋，中華法系則有儒家、道家和法家三者交互損益的解釋。具體到馮友蘭的“新理學”體系，對于法律的詮釋則既借鑒了中國傳統(tǒng)中儒道法三家的思想，也照應(yīng)了當代西方社會的具體情勢。

　　作為社會事實的法律，“新理學”首先將其放在儒道法三家得以孕育的春秋戰(zhàn)國環(huán)境中加以考察，其中以法家的思考為問題的核心，而儒家則從自己的思想立場進行辯駁和修正。馮友蘭在其《中國哲學史》中指出，春秋戰(zhàn)國值中國社會的大動蕩時期，“法”的迫切性實屬空前，故其作為一種強制性社會規(guī)范在法家思想中被標而出之：

　　“明主者，一度量，立表儀，而堅守之，故令下而民從。法者，天下之程式也，萬事之儀表也。吏者，民之所懸命也。故明主之治也，當于法者誅之。故以法誅罪，則民就死而不怨；
以法量功，則民受賞而無德也。此以法舉錯之功也。故《明法》曰：‘以法治國，則舉錯而已�！�明主者，有法度之制；
故群臣皆出于方正之治，而不敢為奸。百姓知主之從事于法也，故吏之所使者有法，則民從之；
無法則止。民以法與吏相距，下以法與上從事。故詐偽之人不得欺其主；
嫉妒之人不得用其賊心；
讒諛之人不得施其巧；
千里之外，不敢擅為非。故《明法》曰：‘有法度之制者，不可巧以詐偽�！�”（《管子》卷二十一，頁十）[②]

　　在這段法家的論述中，我們可以看出，社會事實不同于自然事實，它是具有社會屬性的人類為規(guī)范自己的行為而確定的標準，遵循此規(guī)范則受賞，違反此規(guī)范則受罰。與人類社會行為無關(guān)的自然事實和純屬個體的心理情緒皆不具備規(guī)范性的賞罰功效。僅僅從社會規(guī)范的約束力或法律的功效來看，法律在本質(zhì)上自然具備了權(quán)威強制性，否則其不復為一種社會事實。欲成為社會各階層的行為規(guī)范，法律必須具備強制性，這樣社會才能穩(wěn)定，官吏和百姓才能恰當?shù)芈男猩鐣�職責�?/p>

　　關(guān)于法律的權(quán)威強制性，西方的法律實證主義者，如奧斯丁，特別強調(diào)法律的管理功效，即其權(quán)威的強制性。他們雖然不得不區(qū)分出法律的“應(yīng)然”（what law ought to be）和“實然”（what law is）性質(zhì)，但其重心只在“實際的法律”方面，故而突出法律的權(quán)威強制性（commanding and obeying）。這一特點也顯見于春秋戰(zhàn)國時的法家思想�！靶吕韺W”對此有更多同情的理解，這一點與傳統(tǒng)的儒家因強調(diào)道德目的而忽視法律的功效不大一樣。借用中國歷史自身的經(jīng)驗，馮友蘭認為，中國在抗戰(zhàn)這樣特殊的社會時期，是應(yīng)該如法家那樣強調(diào)法律的權(quán)威強制性，以見其政治和社會功效：

　　“凡是關(guān)系多數(shù)人底事都需一種強制底政治力量，才能推行。例如政府辦的征兵征糧，都是用強制底政治力量推行底。如果政府只需要少數(shù)底兵，可以用志愿投效的方法招募，如果政治只需要少數(shù)底糧，可以靠有些人的‘樂輸’。但如果需要兵和糧不是少數(shù)，就非用強制的方法不可了。這不止在中國是如此，在任何國家都是如此�！�…”

　　“韓非子說：‘圣人之治，不恃人之為吾善也，而用其不得為非也。恃人之善也，境內(nèi)不什數(shù)。用人不得為非，一國可使齊�！�能征兵則可以不靠志愿兵，能征糧則可以不靠‘樂輸’。志愿從軍，樂輸?shù)兹�，一定也有。但�？恐驹副鴮？繕份斁�不能‘一國可使齊’�！�

　　“恃人之為善，是就人的應(yīng)該是什么著想，這是教育的希望。用人之不得為非，是就人的是什么著想，這是政治的實際。用教育的希望，去對付政治的實際，是一定不能成功底。”

　　并且這樣的道理也并不違反儒家的人倫理想：

　　“如此一類底措施，都是著眼在人的是什么。如此著眼，并無損于人類的尊嚴。因為承認大多數(shù)人不是圣賢，并無損于人類的尊嚴�！盵③]

　　法律作為政治的一種有效手段和工具，應(yīng)該具備強制性功效，否則就不成其為社會性質(zhì)的事實。在這方面馮友蘭著意區(qū)分出法律的社會規(guī)范功效與宗教的個體性倫理道德意識。這種區(qū)分自然肯定了法家關(guān)于法律的社會規(guī)范功能，沒有沿用孔夫子的“齊之以禮”而摒棄韓非的“一國可使齊”，流露出“新理學”較傳統(tǒng)儒學的“新”信息。

　　強調(diào)法律的權(quán)威強制性功效，多半成為傳統(tǒng)儒家批評法家的對象�！靶吕韺W”在這方面提供了一個新的視角，當然思想資源不是在正統(tǒng)的先秦儒學或宋明理學中去找，而是從先秦法家兩個主要人物—李斯和韓非的老師—荀子那里尋找。為此，馮友蘭重點圍繞荀子的《議兵篇》寫了《儒家論兵》一文。在他看來，儒家的荀子對于法律的權(quán)威強制性就有一種積極的評價，故特別引證荀子“君賢者其國治，君不能者其國亂。隆禮貴義者其國治。簡禮賤義者其國亂，治者強，亂者弱。上足仰則下可用也。上不足仰則下不可用也。下可用則強，下不可用則弱。好士者強，不好士者弱。愛民者強，不愛民者弱。政令信者強，政令不信者弱。民齊者強，民不齊者弱。刑威者強，刑侮者弱。械用兵革攻完便利者強，械用兵革窳梏不便利者弱”的觀點，并進一步地發(fā)揮說：“以組織完密，團結(jié)堅固底民眾，兵器精良訓練純熟底軍隊，加上深明六術(shù)五權(quán)三至底將帥，這然后，才可為仁者之兵，王者之師。其攻無不勝戰(zhàn)無不克，是不成問題底�！盵④] “新理學”在這里就儒家兵論所作的闡述，完全是為了適應(yīng)當時抗戰(zhàn)的需要，通過儒家“仁義之兵”較之于“虎狼之秦”的優(yōu)勢，以說明當時德日法西斯與同盟國之比缺乏國際法上的合法性，因而必然被擊敗。

這亦是其儒家思想與時俱進的“新意”之所在。

　　再就法律的目的說，儒家自周秦已降就保持了明確的“德治”傳統(tǒng)，其意蘊豐富深刻決不在西方“自然法學派”（natural law theory）之下。不過，在馮友蘭著書的時代，他又刻意表明儒家的“德治”仍然可以作為政治法律的目的并將之與人的自然理性聯(lián)系起來：

　　“我們說，在政治社會方面，不容易完全避免，并不是說完全不能避免。有人說，民主政治的根本精神，就是把人當成人，不把人當成工具。在行民主政治底國家里，我們不能說，沒有人�？看碳と说母星椋�以求政治上底成功。但與納粹法西斯國家比較起來，情形是有不同。我們只須把羅斯福，邱吉爾的演說詞，與希特勒的演說詞比較觀之，便可見其不同。希特勒的演說詞，大概含有刺激性底話最多。據(jù)說，他演說的時候，也是亂走亂跳，大叫大哭。羅斯福邱吉爾的講演，大部分是報告事實，固然也不能說完全沒有刺激性底話，但與希特勒的演說，是有性質(zhì)上底不同。這也可以說是小節(jié)，但于這小節(jié)上，反映出民主政治與納粹法西斯政治的一個根本底差異。

　　民主底教育，是要教育出來獨立自主底人。每一個人遇事都有他自己的判斷。他不為別人的工具，也不以別人為工具。他遇事只管對不對，不管刺激不刺激。這是教育的理想，也是所謂學力功夫的功用�！盵⑤]

　　在西方的自然法學派和法律實證主義的爭論中，公道或者“公善”往往成為它們相互區(qū)分的焦點：以其有無輕重論證社會規(guī)范之功效。而在儒學傳統(tǒng)中，公道是任何理想的政治和法律中的題中之義，只不過儒家是用“仁義”標出罷了。漢儒賈誼在《過秦論》中總結(jié)秦的過失是“仁義不施，而攻守之勢異也”。有了“仁義”作為政治法律的目的，法律的社會規(guī)范形式和權(quán)威強制功效即可表現(xiàn)為治國之禮，即“所以固國家，定社稷、使君無失其民者也。”[⑥] “新理學”在此基礎(chǔ)上有更進步的發(fā)揮，強調(diào)民主政治以“教育出來獨立自主底人”為其目的，而不把人視為實現(xiàn)某種政治的工具。其“新意”較之西方自然法學派在于突出人的“自己的判斷”的理性，而非普遍的神意理性在人身上被動的反映；
較之傳統(tǒng)儒學則在于標舉了“仁義”的社會公共性，為“內(nèi)圣外王”之學下了民主政治的現(xiàn)代轉(zhuǎn)語。

　　而在立法方面，“新理學”則提出了以文化先進性取代地域優(yōu)劣性和機構(gòu)權(quán)威性的新思想。古今中外的立法解釋，大體上分為兩類，一類是宗教啟示性信仰，一類是法律人類學性的理解。前者有“君權(quán)神授”或“天降下民，有物有則”之類的思想，如太陽神授權(quán)漢謨拉比立法，羅馬人眼中的日耳曼“蠻族法”，“代天立言”的中國圣王以及古代中國人眼中的“無法無天”的“夷狄”；
后者如中國法家韓非和西哲盧梭對法律起源所做的人類學解釋。在馮友蘭看來，東方西方之分，君主專制或民主代議之別，這些都不是問題的關(guān)鍵。關(guān)鍵的問題在于文化上的先進與落后，只有在文化層次上的區(qū)分才能最終說明宗教、社會、政治、法律等方面的差異性和優(yōu)劣性。正是這種文化本位的思想，使他看出了英國在君主專制的情況下是國王怎么說，內(nèi)閣就怎樣辦，而在君主立憲的情況下，內(nèi)閣怎樣做，國王就怎樣說，這是近代民主政治和中世紀君主制在文化上的差異。而聯(lián)系到中國的抗戰(zhàn)，更可以看出立法傳統(tǒng)的文化優(yōu)劣性：

　　“本來，無論世界哪一處，在舊制度里，城里人都是鄉(xiāng)下人的主宰。一切法律，都是城里人定底，當然都為城里人方便。猶之乎笑話中說，周公制禮，不是周婆制禮，當然都是為男人方便。本來都是如此。不過在戰(zhàn)爭中這些情形，更為清楚。戰(zhàn)爭真也有他的好處。他能顯出了人的新面目，他能顯出了社會的本質(zhì)。”[⑦]

　　當然，馮友蘭在這里的用意并不是純粹討論立法的文化問題，而是說文化類型是解釋人類社會的關(guān)鍵。中國自鴉片戰(zhàn)爭到抗日戰(zhàn)爭所遭遇到的困境不僅僅是形式上的西洋人東洋人欺辱我們，而是城里人打鄉(xiāng)下人，近代欺負中世紀，解決中國近代的問題不是讓城里人退化為鄉(xiāng)下人，近代退回到中世紀，而是使鄉(xiāng)下人也變成城里人，中世紀進步到近代。西方通過近代立法而產(chǎn)生的社會進步給中國社會的啟示應(yīng)該是自己趕快近代化，而不是像明末清初的儒家王夫之那樣排斥“夷狄”，也不能遵循清末民初儒者康有為那樣的“托古改制”，該走的路是近代社會的主流：民主立憲。

　　二、中華法系的社會與思想背景

　　正如西方法系的形成和發(fā)展具有希臘哲學、基督教和羅馬法的思想基礎(chǔ)一樣，中華法系的形成和發(fā)展也具有儒道法三家的思想基礎(chǔ)，其歷史傳統(tǒng)、思想特色和社會功效在“百家爭鳴”的春秋時代就成為社會熱點，以至于之后的政治家、歷史學者和一般的思想家都將這一時期作為中國政治、社會和精神生活的主要背景加以考察。但是，既然是“百家爭鳴”，每家考察和闡述這個時期社會和思想背景的方式和結(jié)論就會被打上自己的印記，(點擊此處閱讀下一頁)

　　因此，“新理學”對中華法系所產(chǎn)生和形成的背景，自然也會有自己的分析和論述。

　　根據(jù)馮友蘭在中國哲學史中的分析，春秋時代的中國社會是一個三元層級結(jié)構(gòu)，即由管理“百姓”的大夫之“家”、管理眾大夫之“家”的諸侯“國”和管理眾諸侯“國”的周天子的“天下”所構(gòu)成的“家國天下”世界。中國人習慣將近代民族國家形成之后的世界視為各“國家”的集合，而不是眾“民族”（the united nations）的集合，正是沿用了這種傳統(tǒng)的思維定勢。在這樣的“家國天下”的世界里，維系人民的社會規(guī)范就是“禮”，即具有習慣法性質(zhì)的“君子協(xié)定”。后來道家的人在“禮”的基礎(chǔ)上發(fā)展了“無為而治”的自然理性—“道”，儒家的人發(fā)展了其中的道德理想—“德”，法家的人則發(fā)展了其中的制裁功能—“刑”。正是在這種相互比較發(fā)明之中，“新理學”對儒道法三家進行了評述，對于法律思想史或歷史學來說，這種評述自然會表現(xiàn)出“當代新儒家”的學術(shù)思想偏好。

　　道家的思想認為，宇宙萬物包括人類社會的規(guī)范都遵從于道，所以從形而上學的觀點看，“道”是“無為”的，而形而下的宇宙萬物因此而獲得了自身的自由—“無所不為”，即自然。法家的人受到道家這種思想的影響，也相信“無為而無所不為”的統(tǒng)一性，只不過是將其約束到“國君”對“百姓”的治理方面；
對于自己治理的對象，“國君”的“無為”應(yīng)體現(xiàn)在其順應(yīng)“法術(shù)”的自然工具功效上，無需考慮這種自然工具功效的倫理性或目的性，類似于西方近代“嚴格的法律實證主義”（strict legal positivism），只承認法律的自然屬性是權(quán)威強制性，不承認法律的倫理價值。馮友蘭因此而評論說：

　　“無為是道家的觀念，也是法家的觀念。韓非和法家認為，君主必須具備一種大德，就是順隨無為的過程。他自己應(yīng)當無為，讓別人替他無不為。韓非說：君主應(yīng)如‘日月所照，四時所行，云布風動；
不以智累心，不以私累己；
寄治亂于法術(shù)，托是非于賞罰，屬輕重于權(quán)衡’（《韓非子·大體》）。換言之，君主具有種種工具和機器，用來進行統(tǒng)治，有了這些，就無為而無不為了。

　　道家與法家代表中國思想的兩個極端。道家認為，人本來完全是天真的；
法家認為，人本來完全是邪惡的。道家主張絕對的個人自由；
法家主張絕對的社會控制�？墒窃跓o為的觀念上，兩個極端卻遇合了。這就是說，它們在這里有某些共同之處�！盵⑧]

　　道家和法家雖然在思想方式上都運用了“無為”的本體論概念，但是由于它們所適用的范圍不同，其“本體”的意義在內(nèi)涵上實際上存在很大差異：道家的“無為”之道是解釋宇宙發(fā)生和演變的普遍法則；
法家的“無為”之道是一種解釋社會治理的比較效益原則。道家認為“道”的“無為”體現(xiàn)著宇宙普遍的倫理價值，而法家則認為國君的治理之道不應(yīng)當受到任何倫理價值的干擾，這樣他們治理之“道”的工具才能發(fā)揮最大的功效。

　　在天下大亂的春秋戰(zhàn)國時代，法家的人往往因為鼓吹社會治理的各種技巧而受聘成為各諸侯國中的顧問或者實際的管理官員，他們只關(guān)心治理的技術(shù)而不問治理所要達到的目的，即只重治理工具的效率而不問治理的價值取向，所以被視為“法術(shù)之士”。他們所鼓吹的“這些法術(shù)把權(quán)力高度集中于國君一人之手。他們鼓吹的這些法術(shù)就是愚人也能懂會用。照他們所說，國君根本不需要是圣人或超人。只要忠實地執(zhí)行他們的法術(shù)，哪怕是僅有中人之資也能治國，并且治得很好。還有些‘法術(shù)之士’更進了一步，將他們的法術(shù)理論化，做出理論的表述，于是構(gòu)成了法家的思想�！盵⑨] 照法家的思想邏輯，只要能夠最大限度地發(fā)揮法律的工具效用，國君在政治上必然是“無為”的，即不能設(shè)置任何價值前提以限制法律工具效益的極限發(fā)揮，其結(jié)果必然導致政治上的極權(quán)主義�！白兎ā弊畛浞值那貒�，也正好演繹了法家偏于工具主義的思想邏輯，最終成為“暴秦”。

　　代表法家工具主義的幾個基本概念，如“勢”、“法”、“術(shù)”等，強調(diào)的是政治手腕和治理的技巧方法。如果僅僅就其社會治理的工具效能來看，這些概念都是精當?shù)�，而且準確地反映出了法律的某些重要內(nèi)涵，當然不是全部內(nèi)涵，故此，其與近代西方興起的“法治”（the rule of law）不是完全等同的概念，充其量只能與“法律”中的“權(quán)威強制性”相類比。而法家的人正是在這些概念的基礎(chǔ)之上提出“以法治國”的原則，因此，對法家思想提出尖銳批評的儒家思想，就不能簡單地被劃入“人治”（the rule of men）的范疇。這一點對于現(xiàn)代人理解先秦與法家爭鳴的儒家思想特別重要。

　　儒家的人關(guān)于社會治理的思想主要見于對法家思想的批評比較之中。他們認為，法家的人對于社會治理的思想偏于“刑”，但這種刑罰雖然能夠在某些情況下威懾人，但不能穩(wěn)定地規(guī)范人們的行為，終而不能收到社會“長治久安”的功效。社會真正有效而持久的治理應(yīng)該建立在社會成員自身的覺悟之上，即法律必須具備普遍的道德價值才能成為社會規(guī)范。春秋戰(zhàn)國之后，秦始皇短暫的成功和秦二世迅速的崩潰，以及漢之后晉律的“禮法合一”和唐律中的“德本刑用”，這些情況無不反映出儒家關(guān)于社會治理思想的合理性逐漸被吸收進中華法系之中，成為其重要的價值基礎(chǔ)。

　　三、理勢平衡：社會變革的依據(jù)

　　傳統(tǒng)儒家的人認為，社會治理必然以“仁德”為體，以“法術(shù)”為用，其涵蘊的意義是法家的人“蔽于法而不知賢”。賢是儒家所謂的“圣賢”，即一種人格形式所表達的價值取向；
“法”則只是社會治理中一種效能工具。兩相比較，“法術(shù)”自然是“蔽于一曲而闇于大理”（《荀子·解蔽》）。馮友蘭認為，從先秦孔子確立儒家思想體系之后，孟子發(fā)展了其理想主義，荀子則發(fā)揮了其實用主義。理想主義雖然標舉“大丈夫”人格，但畢竟“迂遠而闊于事情”；
現(xiàn)實主義則“隆禮重法”，這對法家和漢晉之后的中華法系都產(chǎn)生了重要的影響。至20世紀，馮友蘭創(chuàng)立“新理學”體系，其對儒家孟荀兩個傳統(tǒng)都有所繼承和創(chuàng)新，不過其重點仍然在于理想主義的“安身立命”方面，而對于現(xiàn)實主義的“經(jīng)世致用”方面，其討論更多地只是延續(xù)儒學傳統(tǒng)的問題：社會變法和治理的道德依據(jù)。

　　在“新理學”的邏輯構(gòu)造中，屬于形而上學的“理”是形而下的事物的“所以然之故及其當然之則”，這雖然只是對《詩經(jīng)》中“天生蒸民，有物有則”的借題發(fā)揮，但是，馮友蘭在解釋其本體的“理”時卻賦予了它現(xiàn)實的關(guān)聯(lián)性，以便為儒家哲學的“入世”特點提供合理性與合法性，這又反映出儒學“微言大義”的政治情懷。所謂“合理性”是指歷史發(fā)展的必然趨勢，所謂“合法性”則是指儒家關(guān)于社會革命的道德基礎(chǔ)。這種哲學思想所揭示的“合理性”與“合法性”，有些類似于西方自然法學中的社會“理性”和“公道”，不過在“新理學”中馮友蘭是用“理”“勢”之間的平衡關(guān)系來論證的。他說：

　　“每種社會皆有其理。理是本然底，但專就理說，有此理亦不過有此理而已。至于實際上有無此種社會之存在，換言之，實際底社會有無依照此理以成立者，則與理無關(guān)，而與勢有關(guān)。例如中國現(xiàn)所將變成之新社會，其理是本然底，且事實上已有許多社會依照之而成立。但中國以前未成為此種社會，其所以未成為此種社會，即因其未有如現(xiàn)實所有之一種勢�！盵⑩]

　　由此可以看出，“理”與“勢”的關(guān)系既是人類社會中的倫理價值，也是一種政治哲學：

　　“在一社會內(nèi)，其分子必遵守其社會所依照之理所規(guī)定之基本規(guī)律，其行為合乎此者是道德底，反乎此者是不道德底。但各種社會之理所規(guī)定之基本規(guī)律不同，所以在某一種社會之內(nèi)是不道德底行為者，在另一種社會之內(nèi)可以不是不道德底�！�…

　　某國家或某民族于一時所行之某種社會制度，本亦是因一種勢而有；
若其勢既變，則此國家或民族所行之社會制度即不能有。此國家或民族，即到我們于上文所說窮則變之階段。此國家或民族即應(yīng)因此種新勢而變?yōu)榱硪环N之社會�！盵11]

　　在他看來，社會的規(guī)范包括政治和法律首先必須正確地反映出歷史的必然性，這就是政治和法律的倫理價值；
如同自然界必然遵循客觀的自然規(guī)律一樣，社會中的人必然遵循社會規(guī)律，但這種規(guī)律與自然規(guī)律也有相異的地方，即人對于其置身的社會關(guān)系的理解和認同，因而具有倫理性質(zhì)。于是，承認現(xiàn)行的政治制度、遵紀守法就不再成為一個單向度地判斷公民道德的標準，而是將公民的道德與社會的政治和法律的合理性聯(lián)系起來，先為社會的政治和法律提出“因勢順變”的要求，進而伸張了公民的道德權(quán)利和社會權(quán)利，即社會的政治和法律如果沒有順應(yīng)歷史變化的趨勢，公民有權(quán)不服從，有權(quán)進行革命，而且這樣做才是道德的。

　　將“理”、“勢”和“道德”聯(lián)系在一起，以說明社會變革的合理性和必然性，是“新理學”體系對傳統(tǒng)儒家的“革命”和法家的“變法”思想在新的歷史環(huán)境下的綜合創(chuàng)新，就儒家的傳統(tǒng)說是：

　　“于如此之時，主張革新者，對于勢說，是順；
主張保守者，對于勢說，是逆。順勢者我們謂之為順自然。我們于上文說，一理之有實際底例需要一種勢，一種勢之實際底有需要一種大勢。一種大勢即對于一理之有實際底例之一時之整個底實際。實際一稱自然，所以說是順自然�！盵12]

　　就法家傳統(tǒng)看，就如“《商君書》說：‘當時而立法，因事而制禮，禮法因時而定，制令各順其宜�！�（《更法》）《韓非子》說：‘圣人不期修古，不法常可，論世之事，因為之備�！�（《五蠹》）此皆說：一種社會制度，合時則是好底；
不合時即是壞底。合時即是合勢�！盵13]

　　在“新理學”體系里，儒家的“理勢”平衡與法家的“變法”思想應(yīng)該是統(tǒng)一的，其統(tǒng)一的標準不是傳統(tǒng)法家所注重的“法術(shù)”權(quán)威和強制性，而是代表社會發(fā)展趨勢的“道理”，并且這種“道理”還表達了“革命”的道德性，這也是自然理性在社會治理中的表現(xiàn)。

　　與傳統(tǒng)法家提倡社會“變法”一樣，傳統(tǒng)儒家也提倡社會“革命”，不過二者的立場和動機是不同的。法家的人是站在統(tǒng)治者的立場上，以社會有效控制和確立對權(quán)威的恐懼為目的；
儒家的人是站在形而上學的道德本體的立場上，以個人道德覺悟和道德的社會化為目的，即實現(xiàn)“圣賢人格”和“天下大同”的道德理想。這種不同，按照“新理學”的邏輯，就表現(xiàn)為歷史上法家的主張多數(shù)演變成為暴君專制的思想工具，而儒家的主張卻可以論證“湯武革命”的合道德性，即中國式的政治合法性。法家的人以君主為最終的立法者和司法者，其上無形而上學的淵源和道德約束，以法術(shù)變通為君主長治久安的工具，決不可能對君主專制進行社會革命。相反，儒家在傳統(tǒng)上有一種形而上學的道德理想，它既超越于專制君主也超越于其代表的社會制度，所以其道德理想的合法性可以表達為對專制君主的“革命”和社會的“改朝換代”，所謂“湯武革命”和“小康大同”是也。

　　為了說明“新理學”理勢平衡的社會變革思想，馮友蘭刻意就儒家傳統(tǒng)的“革命”思想進行了辯證的分析：

　　“所謂革命大概有兩種，一種是對于人者，一種是對于制度者。我們先說對于人之革命。這種革命在中國歷史中，是常見底。在舊日人之心目中，此種革命之代表，即所謂湯武征誅。湯武征誅，與堯舜揖讓，成為兩種‘改朝換代’之方法之典型�！兑讉鳌氛f：‘湯武革命，順乎天而應(yīng)乎人�！�這種革命之理論底根據(jù)，是孟子所說者。孟子說：‘賊仁者謂之賊，賊義者謂之殘；
殘賊之人謂之一夫。聞?wù)D一夫紂矣，未聞弒君也�！�（《孟子·梁惠王下》）紂不能依照君之理以盡為君之道；
是即所謂‘君不君’。所謂君不君者，他雖事實上居于君位，但在理論上他已不是君�！盵14]

　　既然在倫理道德標準上看，暴君都失去了“君”的資格，所以根據(jù)理勢平衡的原則，對他進行“征誅”就是合理合法的事了。而對于社會制度上的革命：

　　“與上所述對于人之革命，完全不同�！�…今只說：如一國家或民族之社會組織，窮而須變，須自一種社會轉(zhuǎn)入另一種社會，此國家或民族之社會組織，本依照一種社會之理以組織者，即須依照另一種社會之理以組織之。如此則此國家或民族原有之制度中之特為一種社會所有者，即須廢棄，而代以另一種社會制度之特為其種社會所有者。此國家或民族中最先感覺此種改革之必要之人，先著手為此種改革，即成所謂對于制度之革命。因此國家或民族原行之社會制度既窮而必須變，若不變則此國家或民族即與之俱窮。

　　 ……所以，若非為一國家或民族之存在所必需，一國家或民族不能有對于制度之革命�！盵15] 照“新理學”的邏輯看，儒家形而上學的道德本體—理，是超越形而下的現(xiàn)實世界中君主和社會制度的最高原則，因而也是其實現(xiàn)革命的根據(jù)。(點擊此處閱讀下一頁)

　　所以，無論是孔子提倡的“仁”還是朱熹提倡的“理”都蘊含有對君主和現(xiàn)存的社會制度進行“征誅”的革命因素；
過去人們討論儒家的傳統(tǒng)，多注重其對于“亂臣賊子”的“口誅筆伐”，批評其對于專制君主和舊的社會制度而具有的保守性質(zhì)。殊不知“理”既然為形而上學的本體，自然有轉(zhuǎn)向現(xiàn)實社會的“勢”的合法性和必然性，這就明確了“湯武革命”既可以推翻暴君又可以“改朝換代”，以揭示出儒家思想的革命性質(zhì)。“新理學”在“理勢”平衡的前提下所作的政治發(fā)揮，說明儒家的社會治理思想不是君主本位的“人治”，而是社會倫理本位的“德治”，是社會倫理通過“圣賢人格”向社會現(xiàn)實的轉(zhuǎn)化，在這個轉(zhuǎn)化過程中，通常被誤以為是“人治”的化身的最高立法和司法者—專制君主在“德治”的倫理標準下自然被降低為“獨夫民賊”，成為“人人得而誅之”的對象。這兩個方面的結(jié)合，既反映出儒家“德治”思想對于“君權(quán)”的限制，也折射出儒家的政治民權(quán)思想。孔子自信“天生德于予”，孟子向往“天爵”，百姓以“替天行道”為口號造皇帝的反，在這些語境里面，體現(xiàn)為儒家所謂“人治”的倫理內(nèi)涵都具有“天理”的性質(zhì)，它對于任何世俗權(quán)威的超越，就是一種“勢”，而且是“勢不可擋”的。因此，在政治上限制君權(quán)和伸張民權(quán)就成了儒家“人治”或“德治”思想的題中之義。這本來是先秦儒家思想在政治和社會治理方面的革命性因素，但是在后來西漢董仲舒“天人感應(yīng)”中被表達成了“屈民而伸君，屈君而伸天”�！扒�君而伸天”是儒家“人治”的傳統(tǒng)，而“屈民而伸君”顯然是儒家“人治”的倒退。不過，到了宋儒提倡“存天理，滅人欲”和新理學的“理勢”平衡的學理中，“天理”中的“圣賢人格”價值又得到了重申，儒家以倫理標準限制君權(quán)，伸張民權(quán)，促進社會革命的思想又得到了新的詮釋。

　　四、德治：限君論與伸民權(quán)

　　將“德治”等同于“人治”，進而將其與西方的“法治”進行比較，以說明儒家德治思想或者中華法系的落后性，這既是近現(xiàn)代學者中常見的一種誤解，也反映出某些中國學者自身學識的局限。對東西方法律進行比較研究的西方學者認為，《‘西方’法律的概念》（On the Concept of “Western” Law ，1983）和《專制史：中國危機的根源》（The Tyranny of History: The Roots of China’s Crisis，1992）是這種誤解的典型之作，但這些誤解自身也為西方學術(shù)界出現(xiàn)的問題所困擾，《法律東方學》長文的作者正是在這樣的背景下提醒他的西方同行：

　　 “我不想實質(zhì)性地來爭論中國是否存在法律。這樣做并不是因為這樣的爭論沒有意義，而 是因為我當前的主要興趣是分析西方在法律觀念上是怎樣給中國進行文化定位的。盡管有些不懈的論證在揭示西方對中國的文化偏見，但是當前‘中國無法律’的觀念仍然很流行—不僅西方流行的觀點和政策制定者是這樣，而且那些沒有研究過中國問題的西方法學家以及非法學專業(yè)的中國學者自己也這樣想�？墒�，中國民法的存在在西方卻成了可以被周期性發(fā)現(xiàn)和再發(fā)現(xiàn)的樣本。這個現(xiàn)實的觀念前提是什么？為什么中國民法在西方的語境中一徑被發(fā)現(xiàn)然后很快又會被忘卻，結(jié)果又會等到下一輪的‘發(fā)現(xiàn)’？”[16]

　　他的問題同樣給了我們一個提示，儒家的人提出的“人治”和法家的人提出的“以法治國”與西方學術(shù)背景下的“人治”（rule of men）和“法治”(rule of law)是否為同一概念？如果不是同一概念，那么在兩者之間進行優(yōu)劣比較，豈不莫名其妙？馮友蘭具有充分的學科上的自知之明，所以在其“新理學”體系里完全沒有陷入這種時髦的“法治”與“人治”的比較，而是從中國哲學史的背景中來闡述中國哲學家對中國傳統(tǒng)問題的獨到見解。

　　他認為，在儒家和法家的爭論中，儒家的“人治”是從倫理價值取向看待“理勢”問題，而法家的人則是從“勢”的工具取向看待“法治”問題的。照儒家的邏輯看，沒有價值取向，法律從立法到司法只有工具效用，沒有人的地位和人的理想目標—人的權(quán)利和地位是西方民法的精髓，在中國語境中其表現(xiàn)形式正是儒家“德治”思想中的“圣賢人格”；
照儒家的判斷，如果法律不分倫理上的“君子”“小人”，只著眼其工具意義上的權(quán)威性和強制性，這怎么能夠成為社會規(guī)范呢？這就是“理勢”不統(tǒng)一，執(zhí)行起來難免有持久的社會效果：

　　“儒家的人批評說：‘不可以釋賢而專任勢�！�乘云游霧也只是龍蛇才可以。若是蚯蚓螞蟻，雖然有云霧它們也是不能乘的。古來的暴君像桀紂那樣的，都用天子之威以為他們云霧，然而天下大亂。有勢的人不一定都是好的，好人用它，天下就治，壞人用它，天下就亂。天下的人總是好的少壞的多，用勢以亂天下的人多，用勢以治天下的人少。所以釋賢而專任勢，那是與壞人有利的。慎到一派的人回答說：我們所說的重勢是對于中人說的。中人上不及堯、舜，而下亦不為桀、紂。這樣的人能夠‘抱法處勢’天下就治；
背法去勢，天下就亂。這種中人最多，所以如果不講法不講勢而專等著堯、舜這種圣人來治天下，這就是亂世多，而治世少�！盵17]

　　“新理學”在這里區(qū)別了中國儒法思想傳統(tǒng)的兩個主要方面，儒家強調(diào)法律體系中立法的目的，因而以“圣賢人格”為立法的價值取向，形式上表達為儒學語境中的“人治”，這一點法家的人誤將其等同于司法過程中的“堯舜”圣人，殊不知儒家講的“堯舜”都只是一種“人格理念”，其理念可與西方柏拉圖所謂的“哲學家-王”（philosopher-king）相互發(fā)明，所啟發(fā)和要表明的是以代表理世界的“哲學家”作為經(jīng)驗世界中的“王”的價值取向。立法如果沒有價值取向，則司法中的法條完全可能蛻化成“助紂為虐”的工具，如中國的“仁義不施”的“暴秦”，美國奴役黑人的“抓捕逃亡奴隸法令”（The Fugitive Slave Act，1850），德國法西斯的消滅猶太人的“紐倫堡法”（Nürnberger Gesetze，1935）此類的“惡法”。所以，照儒家的邏輯講，“釋賢而專任勢”則必然導致“惡法亦法”。

　　在歷史上的儒法爭論中，關(guān)于“人治”和“法治”，兩家自然多是“己是而人非”，所以在形式上看，一直沒有分出勝負。但是，實際上在漢律、晉律和唐律的理論中，儒法互補的成分已經(jīng)相當濃厚了。因此，作為融通哲學史和哲學體系的“新理學”對此進行了獨具特色的分析和總括：

　　“儒家主張，治理百姓應(yīng)當以禮以德，不應(yīng)當以法以刑。他們堅持傳統(tǒng)的治道，卻不認識當初實行此道的環(huán)境已經(jīng)變了。在這個方面，儒家是保守的。在另一方面，儒家同時又是革命的，在他們的觀念里反映了時代的變化。傳統(tǒng)上只按出身、財產(chǎn)劃分的階級區(qū)別，儒家不再堅持了。當然，孔子、孟子還繼續(xù)講君子與小人的區(qū)別。但是在他們看來，這種區(qū)別在于個人的道德水平，沒有必要根據(jù)原來的階級差別了。

　　……在早期的中國封建社會中，以禮治貴族，以刑治平民。所以，儒家要求不僅治貴族以禮，而且治平民也應(yīng)當以禮而不以刑，這實際上是要求以更高的行為標準用之于平民。在這個意義上，儒家是革命的。

　　在法家的思想里，也沒有階級的區(qū)別。在法律和君主面前人人平等�？墒�，法家不是把平民的行為標準提高到用禮的水平，而是把貴族的行為標準降低到用刑的水平，以至于將禮拋棄，只靠賞罰，一視同仁�！盵18]

　　這樣的總結(jié)，自然是從立法的價值層面突出了儒家道德理想的革命性，而在司法的工具層面批評了法家的實用主義，暗示其將人視為法律適用的被動對象，實際是將人與法律同時工具化了，法律缺乏人文價值關(guān)懷，最終將有損于社會的治理。近代西方法律實證主義的理論演變也證明了這一點：在奧斯丁的“主權(quán)者-國民”（sovereign-subject model）法律模型中，國民成了集立法司法于一身的“主權(quán)者”的“聽命”工具，而使用工具的“主權(quán)者”自然超越于法律之上，這樣就不可能實現(xiàn)社會公平的治理，所以哈特認為必須用“社會治理”（social rule）這個概念取代奧斯丁的“模型”才能恢復“主權(quán)者”與“國民”的平等地位，以社會治理的目的消解“主權(quán)者”的“發(fā)號施令”（commands），實現(xiàn)正義的社會價值。反觀中國語境中的“人治”“法治”問題，通過馮友蘭在其“新理學”體系中所做的解釋，我們可以得出這樣的結(jié)論：“法律面前人人平等”必須以法律的社會正義目的為前提，不能單向度地局限在司法過程中，而是貫穿于立法和司法的統(tǒng)一過程。同樣，法律的正義目的也不能只局限在立法層面，還應(yīng)落實到司法過程中，只有這樣，儒家“人治”理想中的“圣賢人格”才能轉(zhuǎn)化成為法治社會中的公民權(quán)利和義務(wù)。所以，儒家“人治”中的“圣賢人格”實際是從超越的價值取向方面對當權(quán)者提出了道德要求，這也是一種倫理限制；
同時，由于倫理限制具有普遍的社會規(guī)范性，它又間接地張揚了百姓的社會權(quán)利，即具有儒家倫理色彩的“民權(quán)”，儒家的人說“涂之人可以為禹”、“滿街都是圣人”，但卻很少用這樣的全稱命題去描述實際的當權(quán)者，其法理奧秘正在于此。中國秦漢之后的社會體制能夠相對穩(wěn)定地維系兩千多年，正是這種儒法互補思想在社會治理方面的歷史表現(xiàn)，法律專業(yè)的研究者才能有所謂“德禮為本，刑罰為用”之學理判斷；
否則只將中華法系解釋為與西方“法治”相對立的“人治”，就很難說明其與中華兩千多年的超穩(wěn)定延續(xù)政體之間的關(guān)系了。

　　“新理學”作為一種通釋今古、融會中西的新哲學體系，在以“入世”的儒學立場解釋儒法關(guān)系時做了一些獨具特色的“借題發(fā)揮”。這一點與當今學術(shù)界對于中華法系的全面客觀的研究以及西方自然法學和法律實證主義之間的辯證關(guān)系聯(lián)系起來，更容易看得清楚些。其重要的學術(shù)思想價值大體可以歸結(jié)為三點：第一，“新理學”賦予了傳統(tǒng)儒家的“道之以德，齊之以禮”更高的政治價值，啟示我們認識儒家傳統(tǒng)有自己獨特的立法倫理目的，這也是秦漢后中華法系援禮入法的思想前提。第二，通過儒道法三家核心概念在哲學史中的比較發(fā)明，“新理學”澄清了傳統(tǒng)儒家的“人治”概念是一種“理勢”平衡的倫理權(quán)利觀，它不僅在實質(zhì)上限制了君主的權(quán)力，而且在人格意識上伸張了百姓的權(quán)利，形成了一種與西方的“上帝面前人人平等”相對應(yīng)的“圣賢人格面前君民平等”的儒家倫理取向的“民權(quán)”觀。第三，“新理學”將傳統(tǒng)法儒思想中“政刑”與“德禮”核心觀念進行比較并以之解釋儒家“有恥且格”的“人治”思想，這恰好可以警示我們從“互補”的角度而不是從“對立”的角度去理解中華法系和西方法系的精髓�！叭酥巍痹凇罢�刑”與“德禮”組成的中華法系里標明的是一種“恥格”的公民價值取向，其對應(yīng)的是西方法系“三要素”中的“公道”。所以，儒家的“人治”與西方的“法治”不在一個同序的邏輯層面，真正可以與儒家的“人治”做邏輯比較的是西方“法治”中的“公道”，而這兩者在性質(zhì)上恰好是互補的。西方的實體法在其解釋和適用的過程中具有明顯的“事后而保障民權(quán)”的特征，是司馬遷所謂“法施已然之后”者，而儒家“人治”的價值取向則為立法和司法確立了“禮禁未然之前”[19]的倫理方向，因此，儒法互補而形成的中華法系與西方法系相比則具有明顯的“防患于未然”的特征。在東西方法系的這兩種特征之下，邏輯上還蘊涵了各自需要補充的因素：在西方法系特別是實體法中需要補充的因素是自然法學一貫堅持的“正義”價值觀；
在中華法系特別是“德禮之治”（rule of moral law）中則有必要補充行之有效的刑罰工具，是孟子所意識到的“徒善不足以為政”者�；�于這樣的認識，我們可以說儒家“人治”理想既可以與西方自然法學的“正義”觀相互發(fā)明，又可以補充其法律實證主義的偏失。而在中華法系當代的繼承和創(chuàng)新使命中，儒家法律思想中那些具有持久生命力及其由百家思想洗禮而成的理性精神也自然能夠在新的時代得到發(fā)揚光大。

　　注釋：

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　　[①] “三史”是指《中國哲學史》、《中國哲學簡史》及《中國哲學史新編》；
“六書”是指《新理學》、《新事論》、《新世訓》、《新原人》、《新原道》及《新知言》。

　　[②] “中國哲學史”（上），馮友蘭：《三松堂全集》第二版，河南人民出版社，2000年，第二卷，第536頁。

　　[③] 馮友蘭：《三松堂全集》第二版，河南人民出版社，2000年，第五卷，第423-424頁。

　　[④] 馮友蘭：《三松堂全集》第二版，河南人民出版社，2000年，第五卷，第444頁。

　　[⑤]“南渡集‘論天真活潑’”，馮友蘭：《三松堂全集》第二版，河南人民出版社，2000年，第五卷，第439-440頁。

　　[⑥] 賈誼：《新書·禮》。

　　[⑦]“南渡集：‘從房捐說到土地政策’”，馮友蘭：《三松堂全集》第二版，河南人民出版社，2000年，第五卷，第454頁。

　　[⑧] “中國哲學簡史”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第六卷，第142頁。

　　[⑨] “中國哲學簡史”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第六卷，第137頁。

　　[⑩] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第126頁。

　　[11] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第129頁。

　　[12] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第130頁。

　　[13] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第129-130頁。

　　[14] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第111頁。

　　[15] “新理學”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第四卷，第112-113頁。

　　[16] “Legal Orientalism”（《法律東方學》），by Teemu Ruskola, Michigan Law Review, Vol.101,No.1(Oct.,2002)p.184。

　　[17] “中國哲學史新編”（第二冊），馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第八卷，第635頁。

　　[18] “中國哲學簡史”，馮友蘭：《三松堂全集》，河南人民出版社，2000年版，第六卷，第144頁。

　　[19] 《史記·太史公自序》。

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