孫志剛的悲劇緣自他沒(méi)有或者說(shuō)沒(méi)來(lái)得及辦暫住證，于是，他被強(qiáng)制收容了，接著，在短短三天收容之旅中死于非命。他不是唯一一個(gè)在收容中死于非命的人，是他的身份引起了人們對(duì)事件的格外關(guān)注。孫志剛大學(xué)畢業(yè)不久，有身份證、有正式工作也有固定居所，按現(xiàn)行收容遣送條例，根本不屬于收容遣送對(duì)象。然而問(wèn)題不在于他是否屬于收容遣送對(duì)象，而在于即便屬于收容遣送對(duì)象，收容機(jī)構(gòu)就有權(quán)施以暴力、奪人性命嗎？問(wèn)題更在于，假如孫志剛沒(méi)有證件、工作單位或固定居所，就可以把他關(guān)進(jìn)收容所而在事實(shí)上剝奪他的人身自由嗎？孫志剛之死縱然由一些惡警直接釀成，但并非個(gè)別的亂收容以及發(fā)生于收容所里并非個(gè)別的暴力行為和暴力致死事件使人們不能不把目光投向那給了警察可以隨意闖入民宅或者在街上攔路查人證件之權(quán)力的暫住證制度和收容制度本身。

　　關(guān)于暫住證制度和收容制度所依據(jù)的法規(guī)，我贊同蕭瀚的看法，屬于必須盡快廢止的惡法。其理由之一正如不少法學(xué)學(xué)者不約而同指出的，它們無(wú)論是國(guó)務(wù)院頒布的還是地方性的，都具違憲性。我國(guó)憲法第37條規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。”但收容遣送、暫住證等相關(guān)法規(guī)賦予了行政部門繞開檢察院和法院而自行剝奪或限制公民人身自由的權(quán)力，這本身就直接違背關(guān)于人身自由的憲法原則。而且，被這類法規(guī)囊括進(jìn)來(lái)的收容遣送對(duì)象，不管是流浪乞討、露宿街頭還是所謂無(wú)合法證件無(wú)正常居所無(wú)正當(dāng)生活來(lái)源，均不違法，但法規(guī)卻授權(quán)了民政、公安部門可以借收容遣送名義關(guān)押這些并無(wú)違法行為的人，而其中涉及有無(wú)合法證件一條則給了公安人員隨意搜查公民住所和身體的方便借口，這就意味著與收容遣送和暫住證制度相關(guān)的法規(guī)具有把憲法明文禁止的“非法剝奪或者限制公民的人身自由”以及“非法搜查公民的身體”這類對(duì)人權(quán)的惡性侵犯合法化、制度化的惡法性質(zhì)。

　　然而這些法規(guī)之為惡法，還因?yàn)樗鼈儗ｉT針對(duì)著特定公民群體，即外地人，特別針對(duì)著來(lái)自農(nóng)村的民工，它們作為差別性立法的產(chǎn)物從根本上違背了法律必須具普遍性這一基本法治精神。在有著法律必須公正而普遍地適用于所有對(duì)象這一傳統(tǒng)信念的西方，差別性的法律是不公正的法律，而不公正的法律，用圣奧古斯丁的話來(lái)說(shuō)，“就等于無(wú)法無(wú)天”。我們沒(méi)有這樣的傳統(tǒng)信念，所以也沒(méi)有“不公正的法律就等于無(wú)法無(wú)天”的觀念，但人們卻通過(guò)暫住證制度和收容制度的實(shí)際運(yùn)作切實(shí)領(lǐng)教了什么叫做“無(wú)法無(wú)天”。不過(guò)這里且不談實(shí)際運(yùn)作，還是先剖析其差別性。一個(gè)暫住證制度，便在城市尤其在大城市對(duì)同為中華人民共和國(guó)公民的人作了本地人和外地人的二元?jiǎng)澐�。在這種劃分中，外來(lái)務(wù)工農(nóng)民處境最為艱難，被要求辦理的除暫住證外還有務(wù)工證、計(jì)生證等一攬子證件，缺任何一證，在城里居住和打工就“不合法”，就可以被強(qiáng)行收容、罰款、遣送。結(jié)果，暫住證和收容遣送這二位一體的制度使得他們?cè)谧约簢?guó)家的土地上遷徙、居住、靠勞動(dòng)謀生竟比偷渡客還狼狽。我曾就此在多篇文章中論及：暫住證、務(wù)工證建立城鄉(xiāng)對(duì)立、農(nóng)民和市民身份有別的基礎(chǔ)上，充滿了對(duì)進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民的刁難和歧視，是對(duì)農(nóng)民在城里居住和勞動(dòng)人為設(shè)置障礙。要求于他們的種種證件既成了對(duì)他們進(jìn)行無(wú)休止敲詐勒索的由頭，又是迫使他們隨時(shí)接受破門而入的騷擾、驅(qū)趕的借口。對(duì)于他們來(lái)說(shuō)，這些證件徹頭徹尾就是賤民身份的象征。說(shuō)是“賤民身份的象征”，不僅基于農(nóng)民工在城里戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢的邊緣人處境，還基于另一事實(shí)：這類證件要求在城市和農(nóng)村之間是強(qiáng)加于進(jìn)城的鄉(xiāng)下人遵守的單向要求，城里人卻不受此約束——何時(shí)有過(guò)城里人到鄉(xiāng)下居住被要求查驗(yàn)證件、被要求辦暫住證了？近些年不少城里人到鄉(xiāng)下“務(wù)農(nóng)”，農(nóng)村何曾要他們辦過(guò)什么“務(wù)農(nóng)證”？其實(shí)，不僅在城市和農(nóng)村之間呈單向約束，在大城市和中小城市之間又何嘗不是這樣？可見(jiàn)，這類法規(guī)的約束對(duì)象不是普遍的而是有特定選擇性的，乃是典型的差別性立法，而且是具有對(duì)公民劃分等級(jí)之實(shí)質(zhì)的差別性立法。所以，無(wú)論其產(chǎn)生初衷是什么，它們?cè)谛再|(zhì)上與曾經(jīng)存在于其他國(guó)家的種族隔離法別無(wú)二致。馬丁.路德.金揭露種族隔離法給一些人以優(yōu)越感，給另一些人以低劣感，它使黑人不得不“夜以繼日糾纏于你是黑人的事實(shí)”。我國(guó)由行政部門生出的暫住、收容之類特別針對(duì)著部分國(guó)民的法令，不正如此？只不過(guò)被莫名其妙賦予了優(yōu)越感的是城里人，而且是本地戶口的城里人；
被給予低劣感的是外地人，如果他們沒(méi)有顯赫的身份地位或者能使他們受當(dāng)?shù)厍嗖A的雄厚財(cái)力的話；
至于外地人中那些來(lái)自農(nóng)村的打工者，他們的經(jīng)歷還使他們不得不“夜以繼日地糾纏于你是農(nóng)民的事實(shí)”，盡管各大城市如果沒(méi)有了這批從事著最臟最累工時(shí)最長(zhǎng)勞動(dòng)條件最差而報(bào)酬又最低的工作的農(nóng)民工，任何城市建設(shè)都將立即陷于癱瘓。

　　總之，基于身份差別的暫住證制度和收容制度不是公正地約束每個(gè)人，而是只約束戶口不在本地的人；
不是保護(hù)和提高人的自由和尊嚴(yán)，而是內(nèi)在地包含著對(duì)一部分國(guó)民的自由的侵犯，內(nèi)在地包含著對(duì)他們?nèi)烁褡饑?yán)的貶低和踐踏，它們通過(guò)事實(shí)上把國(guó)民等級(jí)化而制造了悲劇性的分裂�？梢哉J(rèn)為，暫住證制度和收容制度的差別性立法性質(zhì)是它們作為惡法的要害。

　　除了違憲性以及差別性立法這一要害，還須提及的是，該法的出臺(tái)目的和過(guò)程也大成問(wèn)題。先說(shuō)后一點(diǎn)�，F(xiàn)代社會(huì)有許多相互沖突的利益要調(diào)節(jié)，符合法治精神的法律不能是由什么部門“批發(fā)”給社會(huì)的，它們的產(chǎn)生應(yīng)是一個(gè)復(fù)雜的復(fù)合過(guò)程，其間，各種力量和利益的搏奕、平衡和妥協(xié)是很重要的。撇開了必要的搏奕、平衡和妥協(xié)過(guò)程所產(chǎn)生的法律，很難避免由一部分人強(qiáng)加于另一部分人的性質(zhì)。二位一體的暫住和收容遣送制正是如此。至少，對(duì)如今在每個(gè)城市都占了相當(dāng)大比例的外來(lái)人口來(lái)說(shuō)，這種法規(guī)的產(chǎn)生過(guò)程根本沒(méi)有他們意志的任何形式參與，因而是被強(qiáng)加的。至于目的，人們被告知的種種目的歸結(jié)起來(lái)無(wú)非是維護(hù)社會(huì)的秩序和穩(wěn)定以及對(duì)流浪乞討、生活無(wú)助者實(shí)施救助，簡(jiǎn)單地說(shuō)就是管理和福利。社會(huì)當(dāng)然需要政府通過(guò)有效管理來(lái)提供良好的秩序和必要的穩(wěn)定，但秩序也好穩(wěn)定也罷，都只有在以保障公民權(quán)利為目的時(shí)才具有價(jià)值，如果把它們上升為目的，是本末倒置；
把管理上升為目的，更是本末倒置。不幸，這正是我國(guó)不少行政法規(guī)存在的通病。暫住證和收容遣送法規(guī)尤其突出，即使不提隱于其間的部門利益，往好里說(shuō)是只圖管理方便，只注重虛偽的城市形象，而公民的個(gè)人權(quán)利就在這管理的方便和所謂城市形象被目的化中淡出了。與公民權(quán)利淡出相應(yīng)的是政府權(quán)力的擴(kuò)張。例如收容遣送法把流浪乞討、露宿街頭或所謂“三無(wú)”等并不違法的行為作為管束對(duì)象，便表明了對(duì)公民安全來(lái)說(shuō)最具危險(xiǎn)性的做法：政府把管理權(quán)延伸到法律并未禁止的事情上而超越權(quán)限，而且由于譬如流浪乞討、露宿街頭乃是可以純粹作為個(gè)人選擇的行為方式或生存方式，被納入該法還意味著政府權(quán)力侵入了它必須止步的公民私域。至于“救助”目的，是可以成立的，因?yàn)榫戎鸁o(wú)助者乃政府職責(zé)所在。然而，如果聲言目的是救助，卻在法規(guī)中設(shè)定了可以對(duì)“救助對(duì)象”采取強(qiáng)制措施剝奪其人身自由的條例，這樣的“救助”對(duì)于許多“救助對(duì)象”來(lái)說(shuō)無(wú)異于飛來(lái)橫禍。有一個(gè)諷刺性現(xiàn)象與這種救助異曲同工。半個(gè)多月前從中央電視臺(tái)“今日說(shuō)法”欄目聽(tīng)到北京豐臺(tái)區(qū)教委一負(fù)責(zé)人談封閉打工者子弟校的理由，據(jù)他說(shuō)：打工者子弟校的就讀條件和教學(xué)質(zhì)量得不到保障，北京是首都，不能讓打工者的孩子與北京的孩子在接受義務(wù)教育方面差距太大。就是說(shuō)，他們?yōu)榱吮苊怙@得差距大，干脆封校，讓這些孩子連低質(zhì)量的教育也沒(méi)法接受。節(jié)目播出那天，我正與一位朋友在郵件中討論收容制度，這一制度聲稱提供幫助，卻把人抓去關(guān)押在收容所里而使他們更加無(wú)助；
借罰款?yuàn)Z人家錢財(cái)；
把人強(qiáng)行遣送回家，斷人家在城里謀生的路。如此救助何其荒唐！再說(shuō)，即便真是救助，也還有一個(gè)被視為“救助對(duì)象”的人是否愿意接受救助的問(wèn)題。無(wú)視個(gè)人意愿的“救助”使得一個(gè)本來(lái)正當(dāng)?shù)牧⒎�目的也因犯了全能�?guó)家管得太寬的毛病超越了權(quán)限從而侵犯公民權(quán)利而變得不正當(dāng)。鑒于此，我認(rèn)為如果真正以救助為目的而不附加城市形象、管理方便甚至部門利益等等，那么收容站就應(yīng)該象現(xiàn)代許多文明國(guó)家那樣，辦成開放性的，既不強(qiáng)加于人，更不以任何強(qiáng)力去限制那些需要幫助的人的人身自由，把進(jìn)入或者離開收容站的選擇權(quán)利還給他們。據(jù)悉，天津正在朝這個(gè)方向努力，但愿這是依據(jù)法治精神對(duì)收容制度既有目的和操作方式進(jìn)行矯正的一個(gè)好的開端。

　　在法理上暫住證和收容遣送法如此站不住腳，它在實(shí)際運(yùn)作中又會(huì)怎樣呢？前面談到的在國(guó)民中制造悲劇性分裂，是暫住證制度和收容制度即使規(guī)范運(yùn)作中也必然導(dǎo)致的結(jié)果。而且它本身就給了有關(guān)部門自行其事的制度空間，或者說(shuō)，這種使執(zhí)法者可以無(wú)須搜查證逮捕證就闖入民宅帶走公民的制度，自身就包含著反規(guī)范的成分。而實(shí)際運(yùn)作中，部門利益、部分執(zhí)法者素質(zhì)低下等因素加諸進(jìn)來(lái)，制度本身包含的反規(guī)范方面惡性膨脹便不可避免，無(wú)法無(wú)天的情況屢屢出現(xiàn)也同樣不可避免。借暫住證和收容遣送斂財(cái)、罰款、敲詐勒索，在全國(guó)是普遍現(xiàn)象。而在北京和廣東，除了這方面功能一點(diǎn)不遜于別處，這一制度還特別突出了“清潔城市”的功能。近些年，北京每逢什么重大節(jié)日來(lái)臨或者舉辦什么重大活動(dòng)的日子，都要大規(guī)模驅(qū)趕管他有沒(méi)有證件的民工，使得節(jié)慶成了他們的噩夢(mèng)。而且無(wú)論在北京或廣東，暫住證常常成了一個(gè)拿捏、欺侮外地人的由頭，外地人即使有暫住證也保證不了不被收容、罰款、挨打、遣返，甚至弄到比如什么豐臺(tái)區(qū)、什么沙河鎮(zhèn)強(qiáng)制勞動(dòng)——惡警撕掉“獵物”的暫住證然后說(shuō)你沒(méi)證件，想拿你怎樣就怎樣，這早就不是秘密；
如此無(wú)法無(wú)天之事發(fā)生率不低，也早就不是秘密。

　　孫志剛事件以及這一事件引起的震動(dòng)，以異常尖銳的方式表明公權(quán)力的嚴(yán)重失范已經(jīng)超出社會(huì)容忍度，而且，相關(guān)制度和規(guī)范本身也因其預(yù)設(shè)的嚴(yán)重不公和非正義而早已超出社會(huì)容忍度，對(duì)這些制度和規(guī)范的清理、廢止和變革已經(jīng)不可延宕，更不容回避。然而該事件不僅僅局限于暫住證和收容遣送制度，還把一個(gè)更為根本的、而且也是生死攸關(guān)的問(wèn)題推到了人們面前，這就是限制和監(jiān)管國(guó)家權(quán)力的問(wèn)題。如果國(guó)家權(quán)力既沒(méi)有事實(shí)上的權(quán)力制衡關(guān)系從而缺乏預(yù)設(shè)的制度監(jiān)管，又缺少有效的外部監(jiān)管；
如果對(duì)國(guó)家權(quán)力沒(méi)有明確的法律界定和程序約束，使政府及其工作人員既在可以做什么、不可以做什么、必須做什么的問(wèn)題上曖昧不明，又在權(quán)力行使范圍內(nèi)如何用權(quán)上曖昧不明......，那么，國(guó)家權(quán)力還將繼續(xù)擴(kuò)張，威脅人民安全的惡法可能舊的廢除了新的又產(chǎn)生了，而符合法治精神的良法則隨時(shí)可能被踐踏。在這種情況下，沒(méi)有哪個(gè)公民是真正安全的。

　　2003年5月30日

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