編者按：2004年8月，山東省東營市中級人民法院顧問、著名知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)專家、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)校長吳漢東教授到東營中院講學(xué)。吳教授所作的《WTO與中國知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)》的報告極為精彩，東營市兩級法院的審判法官聆聽報告之后感到很受啟發(fā)，認(rèn)為吳漢東教授的報告對審理與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的案件很有指導(dǎo)意義。我們對吳教授的報告進(jìn)行了整理，經(jīng)吳教授同意，現(xiàn)予刊載。

　　就知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題，我到全國各地都作過講座，但我十分高興的是能第一次來山東東營講座。沒來之前就知道東營市中級法院。據(jù)我所知，國內(nèi)法學(xué)界的各路高手都曾在東營中院發(fā)表過演說，這一次承蒙邀請來這里，就知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題作一講座，我感到非常高興。

　　今天我講的主題是WTO與中國知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。我總共講四個問題：第一個問題，關(guān)于國際貿(mào)易政策與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)；
第二個問題，關(guān)于美國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與中美知識產(chǎn)權(quán)沖突問題；
第三個問題，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議所保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)；
第四個問題，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)損害歸責(zé)原則與保護(hù)措施。

　　一、 社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的關(guān)系

　　我以為作為一個法官應(yīng)該知曉知識產(chǎn)權(quán)制度所發(fā)生的變化，知識產(chǎn)權(quán)制度對我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、科技進(jìn)步、文化事業(yè)所帶來的影響。知識產(chǎn)權(quán)與司法工作的重大方針政策和規(guī)定，因此我不會太拘泥于具體規(guī)則的介紹以及對具體案件的分析，我主要是傳達(dá)一些信息，分析一些重大事件，以此來闡明我的觀點(diǎn)。

　　關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)與社會發(fā)展的關(guān)系，我認(rèn)為有兩句話概括得特別深刻。第一句話是“知識就是力量”。這是400年前英國科學(xué)家培根講的，當(dāng)時正值歐洲工業(yè)革命、技術(shù)革命以及產(chǎn)業(yè)革命的前夕。培根的科學(xué)論斷為后來的事實(shí)所證實(shí)，是以蒸汽機(jī)等為代表的科學(xué)技術(shù)把人類社會從農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)時代牽向工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代。所以，知識的力量是偉大的。第二句話是“知識就是財(cái)富”。如果說在農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)時代，財(cái)富的中心是土地所有權(quán)，那么工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代財(cái)富的象征是資本所有權(quán)。在知識經(jīng)濟(jì)時代財(cái)富的重心已經(jīng)轉(zhuǎn)化為知識所有權(quán)，這個知識所有權(quán)就是今天所講的知識產(chǎn)權(quán)。所謂的“知識就是財(cái)富”，它所表達(dá)的是這樣一個意思，以知識、技術(shù)、信息為對象，以知識產(chǎn)權(quán)為表現(xiàn)形式的無形財(cái)產(chǎn)，在整個社會財(cái)富的構(gòu)成當(dāng)中占有越來越重要的地位，以至于在當(dāng)代社會誰擁有知識誰將擁有財(cái)富。有例為證，在20世紀(jì)下半葉，社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展主要取決于三個要素，也就是土地、原材料和勞動力，技術(shù)給經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)率比較小，大概只占到5%～10%。到了20世紀(jì)下半葉后，出現(xiàn)了新技術(shù)革命，技術(shù)信息對經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度的提高起巨大的推動作用。在當(dāng)時的西方發(fā)達(dá)國家，技術(shù)信息對經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)率達(dá)到 60%，特別像美國、日本等國家能達(dá)到80%，可見知識的價值作用。舉個例子來看，美國有一個世界富豪的排行榜，在20世紀(jì)90年代中期的時候，世界富豪排名前10名都是一些“石油大王”、“汽車大王”、“鋼鐵大王”，這是工業(yè)時代的技術(shù)。但是，到了20世紀(jì)90年代中期以后，信息技術(shù)對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起拉動作用，一些科技實(shí)力比較強(qiáng)的企業(yè)老總便擠進(jìn)了富豪行列，最有代表性的是比爾·蓋茨，他連續(xù)四年穩(wěn)坐世界豪富的頭把交椅，而且微軟公司培養(yǎng)出了兩萬個百萬富翁。

　　知識與財(cái)富有它相對的權(quán)利形態(tài)，這個權(quán)利形態(tài)就是知識產(chǎn)權(quán)制度。在民商法的發(fā)展歷程中，不管是所有權(quán)、債權(quán)以及繼承權(quán)等制度的產(chǎn)生與發(fā)展都可以追溯到古代羅馬法。但是，知識產(chǎn)權(quán)不同，知識產(chǎn)權(quán)是近代商品經(jīng)濟(jì)和科學(xué)技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物。英國1623年頒布了世界上第一部著作權(quán)法。可見，知識產(chǎn)權(quán)制度從產(chǎn)生到發(fā)展到今天不到400年，但是知識產(chǎn)權(quán)對整個社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及社會的進(jìn)步所作的貢獻(xiàn)是極其巨大的。西方國家早在17，18，19世紀(jì)，就建立和健全了自己的知識產(chǎn)權(quán)制度，這個制度發(fā)展到今天，已不是一個國家內(nèi)部的法律事業(yè)，而是緊密地同國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易與國際技術(shù)文化交流聯(lián)系在一起的。所以，我們更多地要從宏觀上從增進(jìn)國際交流的角度來把握中國的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題。

　　二、 國際貿(mào)易政策對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的影響

　　國際貿(mào)易政策又稱為進(jìn)出口政策或者叫做外貿(mào)政策。從國際范圍來看，所謂的國際貿(mào)易政策有兩種說法：一種稱為貿(mào)易自由主義政策，這種政策以相互減讓關(guān)稅為手段，以提供最惠國待遇為基礎(chǔ)，從而實(shí)現(xiàn)了一定范圍的貿(mào)易自由；
另一種是貿(mào)易保護(hù)主義政策，是指一些國家出于本國政治、經(jīng)濟(jì)和文化政策的考慮，為了保護(hù)本國的經(jīng)濟(jì)利益而對貿(mào)易自由予以限制所采取的手段，主要表現(xiàn)為給他國以關(guān)稅地位或者非關(guān)稅地位。一般來說實(shí)行貿(mào)易保護(hù)政策，就是采取高關(guān)稅，高關(guān)稅可以平均達(dá)到30%。中國在入世之前，中國的平均關(guān)稅是17%，比較高，但不是最高，入世當(dāng)年降到14%，去年又降到12%，估計(jì)到2005年，我們的關(guān)稅可能下調(diào)到10%。高關(guān)稅是一種貿(mào)易行為。此外，還有一種非關(guān)稅地位，也就是采取進(jìn)口商品配額，而配額制度也是一種非關(guān)稅制度。美國、歐盟這些國家對中國紡織品的出口曾采取過限制，實(shí)行配額限制。中國入世以后，最能看得見的就是中國的紡織品的出口貿(mào)易年年遞增，這是因?yàn)橐恍﹪�家取消了配額限制。另外，一些國家的政府對本國出口的產(chǎn)品實(shí)行補(bǔ)貼制，這種對出口產(chǎn)品的政府補(bǔ)貼制也是一種非關(guān)稅貿(mào)易地位。在國際貿(mào)易領(lǐng)域中還有一個市場準(zhǔn)入政策，像國外的保險公司、銀行、旅游、商業(yè)零售以及教育這些服務(wù)機(jī)構(gòu)能不能夠到中國來興辦，在過去要取得中國政府的批準(zhǔn)，實(shí)行市場準(zhǔn)入制度，這也屬于貿(mào)易保護(hù)政策的范圍。

　　在不同國家的不同發(fā)展時期，可能會采取了不同的貿(mào)易政策，這也是為了保護(hù)國家利益。例如，19世紀(jì)的英國和法國相互之間采取的是貿(mào)易制，但是美國卻奉行孤立政策，實(shí)行貿(mào)易保護(hù)，19世紀(jì)的美國還比較弱小，不能保護(hù)自己的幼稚工業(yè)，因此而實(shí)行貿(mào)易保護(hù)政策。這一情況到20世紀(jì)則發(fā)生了變化。第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束以后，以美國為首的許多國家倡導(dǎo)在全球建立一個國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的新體制，這個新體制就是1946年的關(guān)貿(mào)總協(xié)定，就是今天我們所談的世界貿(mào)易組織。關(guān)貿(mào)總協(xié)定是以全球自由貿(mào)易為目標(biāo)，以全面檢查關(guān)稅為手段，以提供無差別的最惠國待遇為基礎(chǔ)。這種新的國際貿(mào)易體制，對各國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，當(dāng)然，中國也毫不例外。

　　我們來看一下國際貿(mào)易政策是怎么和知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)聯(lián)系在一起的。大家知道，世界貿(mào)易組織是一個經(jīng)濟(jì)聯(lián)合國，它締結(jié)的國際公約就是國際經(jīng)濟(jì)法。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之所以與國際貿(mào)易緊密聯(lián)系在一起是有深刻原因的。由于現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)因素增長，國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)便應(yīng)運(yùn)而生。國際貿(mào)易可以分為貨物貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易。我們先看貨物貿(mào)易，世貿(mào)組織把貨物貿(mào)易的貨物分為三類：第一類叫初級產(chǎn)品，像農(nóng)產(chǎn)品和礦產(chǎn)品，這些都是初級產(chǎn)品；
第二類是合成制品，又叫人工制造產(chǎn)品，像鋼鐵產(chǎn)品、化工產(chǎn)品、汽車、動力機(jī)械、辦公設(shè)備、通信設(shè)施以及服裝等。這些產(chǎn)品，其技術(shù)因素的含量是比較明顯的。特別是1994年以后，國際貿(mào)易增長最快的就是高科技產(chǎn)品，像電腦、電子芯片和通信設(shè)備等等，這些產(chǎn)品科技含量相當(dāng)高；
第三類產(chǎn)品是指由其他產(chǎn)品合成制出的產(chǎn)品。

　　作為國際貿(mào)易中的服務(wù)，世界貿(mào)易組織把它分為十一類，像商業(yè)服務(wù)、銷售服務(wù)、建筑與工程服務(wù)、運(yùn)輸服務(wù)、教育服務(wù)和金融保險服務(wù)等。因?yàn)榉��?wù)更多的是一種思想、信息、技術(shù)的一種交換，所以這些也跟技術(shù)有關(guān)。在服務(wù)業(yè)方面，有很多服務(wù)都是與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的。比如說，我們中國的家長把自己的孩子送到德國去念初中和高中，用國際貿(mào)易的觀點(diǎn)來看就是購買境外的教育服務(wù)。

　　在貨物貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易中，許多高科技產(chǎn)品能夠給所有人帶來高收益，這就是知識產(chǎn)權(quán)的價值所在。國外專利藥品價格幾乎是國內(nèi)產(chǎn)品價格的20倍甚至30倍，這個價差就是知識產(chǎn)權(quán)差距。美國有一種藥，原來是治心臟病的，后來又發(fā)現(xiàn)另外一種功效，就是老百姓所說的“偉哥”，僅僅“偉哥”這種藥為這家制藥廠所帶來的利潤就達(dá)100億美元。可見，在現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)因素占有非常重要的比重，而勞動力、原材料的成本所占的比重相對來說要少得多。

　　接下來，我們分析一下現(xiàn)代國際貿(mào)易中技術(shù)優(yōu)勢與成本優(yōu)勢的價位，同時分析一下發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家所具有的成本優(yōu)勢在國際貿(mào)易中的作用。我們都知道，在20世紀(jì)80年代，西方發(fā)達(dá)國家率先在科技領(lǐng)域方面實(shí)現(xiàn)了高新技術(shù)應(yīng)用方面的產(chǎn)業(yè)化，以美國老布什時期為代表的不少國家就完成了從工業(yè)經(jīng)濟(jì)時代到知識經(jīng)濟(jì)時代產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，在高新技術(shù)領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)了產(chǎn)業(yè)化。給我印象最深的是美國在20世紀(jì)80年代淘汰了許多消耗原材料多、容易造成環(huán)境污染和勞動力密集型的行業(yè)。現(xiàn)在鋼鐵量全球第一的是中國，日本也不行了，它自己不生產(chǎn)鋼，它的紡織品也是進(jìn)口的。與此同時它優(yōu)先發(fā)展了高科技產(chǎn)業(yè)，像生物制藥、計(jì)算機(jī)和半導(dǎo)體芯片等高技術(shù)產(chǎn)品，日本在一些傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)部門也大量地采用了高新技術(shù)。美國全部的制造產(chǎn)品都不生產(chǎn)了，他的新型計(jì)算機(jī)、半導(dǎo)體芯片和音像制品，科技含量都很高，都與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)，所以美國在國際貿(mào)易中要倡導(dǎo)保護(hù)高水平知識產(chǎn)權(quán)，保護(hù)它在全球貿(mào)易當(dāng)中的技術(shù)優(yōu)勢。與此相對，發(fā)展中國家在國際貿(mào)易中則更多注意的是其成本的優(yōu)勢、豐富的原材料資源和廉價的勞動力。在這些發(fā)展中國家，勞動力成本比較低，具有相對穩(wěn)定的優(yōu)勢。在美國的中低檔次市場上，從紡織品、小電器、小日用品很多都來自于中國。其實(shí)，我們出口這些商品基本上不賺錢，主要是為了賺取外匯。據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國的一些商品在美國所占的份額是比較可觀的。例如，服裝占11%，紡織品占17%，鞋類占45%，玩具占47%。雖然這些商品占的份額很大，但大多數(shù)都是勞動力密集型企業(yè)所生產(chǎn)的商品，科技含量也不高。由此我們可以看到，發(fā)展中國家靠的是廉價勞動力。前天我去廣東講課，他們給我提供了一個資料，東莞市有近百家外資企業(yè)，他生產(chǎn)的鞋占全球市場份額的三分之一，其中80%出口，當(dāng)然，這些企業(yè)生產(chǎn)的都不是自己的民族品牌。就一雙耐克鞋而言，美國就有兩項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)，一項(xiàng)是鞋墊方面的技術(shù)；
另一項(xiàng)是知識產(chǎn)權(quán)，也就是商標(biāo)。就是憑這兩樣知識產(chǎn)權(quán)，美國商人竟然賺走了大部分的產(chǎn)品利潤。

　　在國際貿(mào)易當(dāng)中發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家，擁有不同的優(yōu)勢就產(chǎn)生了不同的需求。在前關(guān)貿(mào)總協(xié)定的談判當(dāng)中，“烏拉圭回合”談判一談就談了7年，后來在1993年達(dá)成了一攬子協(xié)議，包括貨物貿(mào)易協(xié)議、服務(wù)協(xié)議和知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議。所以，我們說知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)制度與國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易聯(lián)系緊密，作為司法機(jī)關(guān)，我們審理知識產(chǎn)權(quán)糾紛時，特別是具有涉外因素的案件時，必須要考慮國際貿(mào)易領(lǐng)域中的政策和規(guī)定，考慮到國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

　　三、 中美在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的沖突及其解決歷程

　　說起中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，我們要從歷史發(fā)展過程來分析，因?yàn)橹袊�的知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)，特別是中國現(xiàn)代的知識產(chǎn)權(quán)制度的建設(shè)跟美國的影響不無關(guān)系。所以，我們先來回顧一下美國知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與中美知識產(chǎn)權(quán)沖突的解決歷程。

　　中國的知識產(chǎn)權(quán)制度應(yīng)該說起步于近代，當(dāng)時的滿清政府實(shí)行“新政”而向外國學(xué)習(xí)，聘請了外國專家。在19世紀(jì)末、20世紀(jì)初制定過若干法律，像振興工藝方面的法律就相當(dāng)于現(xiàn)在的專利法。1910年的《大清著作權(quán)律》產(chǎn)生于清末，以后的北洋政府、國民黨政府也制定過法律。但由于當(dāng)時政治動蕩，經(jīng)濟(jì)衰退、科技落后，這方面的法律沒有明顯發(fā)展。新中國成立以后，已經(jīng)有一些規(guī)章，但是沒有法律，沒有一個以人大和人大常委會的名義頒布的法律，中國的知識產(chǎn)權(quán)的法律建設(shè)主要是在改革開放以后進(jìn)行的。1982年制定了《商標(biāo)法》，1984年制定了《專利法》，1986年《民法通則》中規(guī)定了知識產(chǎn)權(quán)制度，1990年又制定了《著作權(quán)法》，這些法律后來都進(jìn)行了修改。在20世紀(jì)80年代和90年代，中國知識產(chǎn)權(quán)法制建設(shè)在很大程度上是同中美之間所發(fā)生的知識產(chǎn)權(quán)沖突有關(guān)聯(lián)的。

　　在第二次世界大戰(zhàn)以后，美國逐漸成為世界上頭號的超級大國，是政治、經(jīng)濟(jì)、科技、軍事上的超級大國，20世紀(jì)50年代美國的GDP的總量占全球的40%。說到這里要做一個比較，在中國入世之前，泰國當(dāng)時的副總理是世界貿(mào)易組織的主席，他寫了一本書專門評價中國入世的意義，其中披露了一個非常重要的秘密，說中國在19世紀(jì)初葉的時候(具體是1820年)，當(dāng)時中華帝國擁有全球最強(qiáng)的實(shí)力，當(dāng)時的GDP占28%，美國是1.8%，換句話說，當(dāng)時的美國的GDP總量只有中國的十四分之一，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　而且包括服務(wù)，就擴(kuò)大了保護(hù)范圍；
第二，對馳名商標(biāo)實(shí)行的是特別保護(hù)，不注冊的馳名商標(biāo)也得給予保護(hù)。對一般的商標(biāo)來說，注冊的才享有專用權(quán)，但是馳名商標(biāo)是例外的。申請注冊商標(biāo)如果與馳名商標(biāo)相同或相近似以及對馳名商標(biāo)進(jìn)行復(fù)制、仿制或翻譯，即便是未注冊的馳名商標(biāo)，馳名商標(biāo)的權(quán)利人有權(quán)拒絕其注冊。例如，假定馳名商標(biāo)在中國未注冊，但是由于它是馳名商標(biāo)，不注冊的馳名商標(biāo)也一樣受保護(hù)。讓我們看一下一個在20世紀(jì)70年代發(fā)生的真實(shí)事實(shí)，湖北省某企業(yè)在其生產(chǎn)的自行車上使用“金鳳牌”商標(biāo)，上海也生產(chǎn)自行車，是“鳳凰牌”商標(biāo)。上海自行車的鳳尾在上面，湖北畫的鳳頭在上面，但湖北的“金鳳牌”自行車商標(biāo)與上海的“鳳凰牌”商標(biāo)相近似，作為一般商標(biāo)的“金鳳牌”商標(biāo)是不能與上海的“鳳凰牌”馳名商標(biāo)發(fā)生近似�？梢�，對馳名商標(biāo)的保護(hù)是非常嚴(yán)格的。大家知道，“可口可樂”這個產(chǎn)品是知識產(chǎn)權(quán)的一個化身。我觀察“可口可樂”在中國沒有投入一分錢的現(xiàn)金，沒有輸出一條生產(chǎn)線，與“百事可樂”聯(lián)手占領(lǐng)了中國軟飲料的市場。從商標(biāo)這個角度來講，“可口可樂”確實(shí)是外國品牌的商品，但是因其使用的馳名商標(biāo)，所以其商品的竟?fàn)幜κ求@人的，這個問題要引起我們的高度重視。

　　我們來看一下地理標(biāo)記權(quán)、貨源標(biāo)記權(quán)以及原產(chǎn)地名稱權(quán)。我國在2000年修改商標(biāo)法的時候便以商標(biāo)法的形式對這些權(quán)利作出規(guī)定。一類是地理標(biāo)志，它表明特殊地理環(huán)境下所生產(chǎn)的商品采用的專門標(biāo)鑒，比如“煙臺蘋果”、“萊陽梨”。原產(chǎn)地名稱也是一種知識產(chǎn)權(quán)。之所以對地理標(biāo)志進(jìn)行保護(hù)，有如下原因：第一，保證產(chǎn)品的來源，使產(chǎn)品的來源地不至于發(fā)生混淆，防止消費(fèi)者誤認(rèn)；
第二，保護(hù)生產(chǎn)地的相互利益。例如，日本開發(fā)了一種茶水，而福建因“烏龍茶”而出名，結(jié)果日本的公司與福建達(dá)成協(xié)議，每年支付使用費(fèi)。地理標(biāo)記的使用也是知識產(chǎn)權(quán)的使用，應(yīng)當(dāng)予以有力保護(hù)。

　　下面談一下對外觀設(shè)計(jì)權(quán)的保護(hù)。外觀設(shè)計(jì)的本身是富有美感的一種新設(shè)計(jì)，比如說廣東潮州有一個制作袋子企業(yè)便對其產(chǎn)品的外觀申請國家專利，這就是外觀設(shè)計(jì)專利的一種，專利號上都會有標(biāo)志。如果今年是2004年，在外觀專利號上還要將授權(quán)的年份。外觀設(shè)計(jì)作為專利的一部分，作為一項(xiàng)獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)，它受知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。

　　六、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的專利權(quán)保護(hù)問題

　　在知識產(chǎn)權(quán)法的體系當(dāng)中，專利法與科技創(chuàng)新、科技進(jìn)步的聯(lián)系最為直接，最為緊密。英國之所以成為歐洲的策源地，就是因?yàn)橛�國是近代知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)源地，第一部專利法都是產(chǎn)生在英國，這極大地推動了它的交通業(yè)、運(yùn)輸業(yè)等各類工業(yè)企業(yè)的發(fā)展，所以知識產(chǎn)權(quán)對近代英國的發(fā)展所起到的推動作用是非常巨大的。

　　經(jīng)濟(jì)學(xué)家告訴我們，全球企業(yè)的平均生命周期一般來說只有12年，但是我們可以看到一些跨國的知名公司的存在卻有幾百年，像英國的鄧諾普公司、德國的西門子公司、美國的貝爾公司，其存在時間都已經(jīng)有兩三百年了，但它們卻依然存在，而且很有生命力，也很有競爭力。其原因就在于這些企業(yè)擁有很多的關(guān)鍵技術(shù)、核心技術(shù)專利。這些公司的創(chuàng)始人當(dāng)年都是發(fā)明家，這些發(fā)明家把自己的發(fā)明拿去申請專利，取得巨額的回報，再來推動企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。

　　對一個企業(yè)來說，知識產(chǎn)權(quán)對其自身的發(fā)展作用巨大；
對一個國家來說，知識產(chǎn)權(quán)對其經(jīng)濟(jì)的推動作用也是非常巨大的。中國在入市前后，國際輿論包括國內(nèi)的輿論都在討論中國會不會繼英國、美國、日本之后能夠成為第四個世界制造工廠。根據(jù)統(tǒng)計(jì)，中國有120多種產(chǎn)品位居全球第一，包括家電、醫(yī)藥、服裝、機(jī)械設(shè)備以及其他的日常生活用品。由此我們能不能說中國現(xiàn)在已經(jīng)成為了世界工廠?很多有識之士主張對此要做冷靜的分析，國家工商聯(lián)主席靳樹平先生有一個說法，他說現(xiàn)在在國際制造業(yè)的生產(chǎn)鏈上，中國大概處于一種中低水平。比如說我們出口創(chuàng)匯的200強(qiáng)，74%是外貿(mào)加工“定牌生產(chǎn)”。這是個什么意思呢？我生產(chǎn)的產(chǎn)品用的是人家的技術(shù)，用的是人家的品牌，其知識產(chǎn)權(quán)都是人家的，我們只是賺點(diǎn)手工錢，賺點(diǎn)材料錢。因此我想，如果我們沒有一個核心技術(shù)，沒有關(guān)鍵技術(shù)上的專利，沒有一個國際市場知名的品牌，中國充其量是一個世界加工廠而已，談不上是世界制造工廠。江澤民主席曾經(jīng)說過這樣一句話，中國“要有獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)”，我想道理就在這里。

　　我國每年的專利申請數(shù)量不是說不多，大概是美國的四分之一，但是我們都是小發(fā)明、小創(chuàng)造，在大技術(shù)、核心技術(shù)、關(guān)鍵技術(shù)上擁有的知識產(chǎn)權(quán)很少�，F(xiàn)在國外一些企業(yè)在中國搶注了專利，特別是在高清晰彩電、計(jì)算機(jī)、生物制藥這些尖端科技領(lǐng)域，其專利的申請量已經(jīng)占到了74%，它們是搶占的制高點(diǎn)，是在跑馬圈地。所以，對專利戰(zhàn)略應(yīng)當(dāng)如何進(jìn)行調(diào)整是中國入世以后面臨的一個重要問題。

　　我們知道，在20世紀(jì)80年代的時候，美國率先對化學(xué)物質(zhì)和藥品給予專利保護(hù)，當(dāng)時就很難得到其他國家的認(rèn)同。美國開發(fā)的新藥占全球開發(fā)量的三分之二，它要保護(hù)藥品專利是理所當(dāng)然的。許多發(fā)展中國家對藥品專利就不保護(hù)，還有一些發(fā)達(dá)國家有很長時間也不給予保護(hù)。比如說日本，日本是在明治維新以后就有專利法，但它50年都不保護(hù)藥品專利�？偟恼f，在20世紀(jì)80年代絕大部分國家是不保護(hù)藥品專利的，也不保護(hù)化學(xué)物質(zhì)專利。不過，這個情況在90年代就發(fā)生變化，所有的發(fā)展中國家和發(fā)達(dá)國家都保護(hù)藥品專利和化學(xué)物質(zhì)專利。

　　我國是1992年修改的專利法，這是一個重大變化。第二個變化是正在發(fā)生的變化，那就是對基因技術(shù)的保護(hù)問題。20世紀(jì)70年代以來，在現(xiàn)代生物學(xué)的基礎(chǔ)上，基因技術(shù)是結(jié)合細(xì)胞學(xué)、微生物學(xué)、遺傳學(xué)、分子生物化學(xué)和計(jì)算機(jī)技術(shù)所發(fā)展起來的一個新興學(xué)科。在知識經(jīng)濟(jì)時代，這個基因技術(shù)和我剛才講的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)可以說是人類社會兩個最重要的技術(shù)。從某種意義上來說，我認(rèn)為，基因技術(shù)對人類社會的影響更為深刻。如果說網(wǎng)絡(luò)技術(shù)改變了人們的生活方式，那么這個基因技術(shù)會揭示人類社會的很多秘密。人類是怎么繁衍與生存的？這可以通過基因技術(shù)來加以解釋。基因技術(shù)對人類社會的影響有好有壞，從好的方面來說，我認(rèn)為有兩點(diǎn)是值得肯定的：第一，可以治療疾病，維系人類健康�？茖W(xué)家考證，人的身體狀況，健康狀況，得病和得什么樣的病，可能都直接或間接的與基因有關(guān)，因此人類可能通過校正基因、修補(bǔ)基因來治療疾病。第二，挽救和豐富物種，改善人類的生存環(huán)境�，F(xiàn)在資源的匱乏，環(huán)境的惡化，造成了當(dāng)代社會空前的社會危機(jī)。由于基因技術(shù)的出現(xiàn)，就可挽救一些瀕危的動物、瀕危的植物，來維系這個大千世界物種的多樣化�？茖W(xué)家已經(jīng)采用科學(xué)技術(shù)把大熊貓?jiān)缙谂咛コ晒Φ匾浦擦�，但是現(xiàn)在還沒有把真正的熊貓用克隆技術(shù)把他復(fù)制出來，但是科學(xué)家說完全有可能做到這一點(diǎn)。現(xiàn)在熊貓?jiān)谌�世界存活的也只�?000多頭。如果說現(xiàn)在把早期胚胎給弄出來了，將來能在實(shí)驗(yàn)室里大量地復(fù)制生產(chǎn)的話，那么熊貓就不再是一種瀕危動物了。去年我去湖南，也是講知識產(chǎn)權(quán)問題，我專門講了袁隆平，因?yàn)樵诤�南不能不講袁隆平，他利用這個轉(zhuǎn)基因技術(shù)，培育了新一代的雜交水稻，一公頃產(chǎn)兩噸，生產(chǎn)周期120天。據(jù)說袁隆平院士又搞了新一代的雜交水稻，產(chǎn)量比這個更高，生產(chǎn)周期更短。近年來，國家非常重視糧食問題。如果糧食生產(chǎn)出現(xiàn)危機(jī)，對于我們這么大個國家，是件非�？膳碌氖虑椤�從消極方面來講，我們不能夠忽視基因技術(shù)對人類社會可能帶來的負(fù)面影響，這也是我們需要關(guān)注的。我認(rèn)為有三個問題值得重視：一個是基因物質(zhì)的污染。為什么談這個問題呢?這是因?yàn)樽匀唤绲娜f事萬物都有自己的現(xiàn)行特征，我們大量地使用轉(zhuǎn)基因技術(shù)，復(fù)制大量的基因物質(zhì)、基因組織，如果我們不能有效地控制和管理的話，造成了基因物質(zhì)上的污染，就會改變原有物質(zhì)的現(xiàn)有特征。有位科學(xué)家就說過，如果我們運(yùn)用基因工程不當(dāng)，可能會出現(xiàn)這種情況，你播下的是龍種，收到的可能會是跳蚤。所以說轉(zhuǎn)基因物質(zhì)怎么樣來管理，應(yīng)當(dāng)引起我們的重視。第二個問題是基因信息的時控，或者基因信息管理的時控。為什么要提這個問題呢？大家都知道，現(xiàn)在人類的基因圖譜已經(jīng)基本破譯了，這個基因圖譜破譯以后，我們可以掌握人類的生命密碼，可以此提前弄清楚人的身高、體重、相貌、膚色、愛好、能力等等，因?yàn)檫@些都和基因有關(guān)。有的犯罪學(xué)家甚至說，你有沒有犯罪的可能，會犯什么樣的罪，通過基因圖譜都有可能識別和判斷。如果到了這種程度，我們就要擔(dān)心了，基因圖譜揭示的這些信息，誰來掌握、誰來利用、誰有權(quán)發(fā)布，這都是值得考慮的問題。第三個問題是關(guān)于克隆人技術(shù)方面的問題�？寺∮⑽闹v的就是無性繁殖，不管是動物還是人都可以做到。以人為例，男的也不要，女的也不要，你們都不要參加，我就找一些細(xì)胞、找一些血樣，在實(shí)驗(yàn)室里頭拿著試管拿著瓶子，就可以利用基因技術(shù)把個人克隆出來。顯然，這是很可怕的事情。從美國前總統(tǒng)克林頓到英國首相布萊爾，再到中國主席江澤民，都先后發(fā)表聲明禁止本國實(shí)際運(yùn)用克隆人技術(shù)，因?yàn)樵摷夹g(shù)對人類自身安全會帶來危脅，同時會紊亂人類社會的秩序和血緣關(guān)系。

　　從知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展來說，對基因技術(shù)要以知識產(chǎn)權(quán)來進(jìn)行保護(hù)，特別是以專利保護(hù)。我在20世紀(jì)90年代中期講專利的時候可能這么說過，全世界保護(hù)植物專利、微生物專利都有先例了，但是惟獨(dú)動物專利是個例外，那個時候只有美國保護(hù)動物專利。1988年的時候美國的哈佛大學(xué)，搞了一個哈佛轉(zhuǎn)基因老鼠，其實(shí)中國現(xiàn)在也有轉(zhuǎn)基因老鼠。不知大家注意沒有，2001年的時候有個科技博覽會，后來中央電視臺報道過這個新聞。在電視上就播出了一個老鼠，這個老鼠背上長了一個人的耳朵，這就是轉(zhuǎn)基因老鼠。當(dāng)年的哈佛鼠類也是這樣一種轉(zhuǎn)基因的培育老鼠，拿到美國專利局去申請專利，被批準(zhǔn)了，但他拿到歐盟國家去申請專利被拒絕了，歐盟說我們不保護(hù)動物專利。這個情況在20世紀(jì)快要結(jié)束的時候，歐盟就頒布了一個關(guān)于生物技術(shù)保護(hù)的指示令，決定保護(hù)動物專利。凡是不違反公序良俗，不涉及到疾病的診斷和治療的方法，所有的新技術(shù)都可以申請專利，這是個發(fā)展趨勢。因此，我預(yù)期將來的專利法會保護(hù)基因方法專利，如關(guān)于基因的除塵、攜帶、傳播都可以用來申請專利。這就是說，是轉(zhuǎn)基因技術(shù)生產(chǎn)出來的產(chǎn)品可以申請專利。如果這樣的話，那么在我們國家轉(zhuǎn)基因的微生物可以申請專利，但是轉(zhuǎn)基因的植物不能申請專利，而可以取得準(zhǔn)專利，因?yàn)槲覀儑�家有新植物品種權(quán)的專門保護(hù)制度。那么遺憾的是轉(zhuǎn)基因的動物目前不受保護(hù)，但是你可以拿到美國、歐盟去申請專利。

　　七、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的布圖設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)問題

　　集成電路是微電子技術(shù)的核心，集成電路工業(yè)可以說是當(dāng)代社會發(fā)展最為迅速，最有經(jīng)濟(jì)價值的一個高科技產(chǎn)業(yè)。我們國家于1990年參加的集成電路的知識產(chǎn)權(quán)條約，也就是華盛頓公約，但是我們很長時間沒有國內(nèi)法，不保護(hù)集成電路布圖設(shè)計(jì)，一直到入世的當(dāng)年國務(wù)院才頒布了一個條例。這是為什么呢？

　　中國的集成電路工業(yè)比較落后。這個我跟大家介紹一下：現(xiàn)在這個集成電路產(chǎn)品，或者叫做半導(dǎo)體芯片，美國所占的份額接近44%，日本超過41%，其他的15%的份額，就為其他國家所分享。中國生產(chǎn)的半導(dǎo)體芯片占國際市場份額的0.05%，我們一年大概需要30億塊半導(dǎo)體芯片，那么自己生產(chǎn)3億塊，每年要拿出100億元人民幣去購買有知識產(chǎn)權(quán)的半導(dǎo)體芯片。所以有人就說，有時候我們賣一車皮糧食還換不來一塊小小的半導(dǎo)體芯片。這就是高科技產(chǎn)品，這就是知識產(chǎn)權(quán)的利益。

　　那么這個知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的是什么呢？保護(hù)的就是集成電路的布圖設(shè)計(jì)。這個小小的芯片上，它有密密麻麻的元件，這些密密麻麻的原件通過縱橫交錯的線路來連接起來。這個元件和線路的構(gòu)圖就叫布圖設(shè)計(jì)，知識產(chǎn)權(quán)就保護(hù)這種布圖設(shè)計(jì)，而且采取的是獨(dú)立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，既不是工業(yè)產(chǎn)權(quán)，也不是著作權(quán)，采取的是獨(dú)立的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

　　八、 知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中的商業(yè)秘密保護(hù)問題

　　商業(yè)秘密權(quán)包括兩大部分：第一部分是技術(shù)秘密，像技術(shù)、訣竅、化學(xué)配方、工藝流程；
第二部分是經(jīng)營秘密，像經(jīng)營訣竅、客戶名單、銷售網(wǎng)絡(luò)等等。

　　商業(yè)秘密是作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，它應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，是這次知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議所確立的。以往都沒這么做，這是為什么呢？在大陸法系國家長期以來對商業(yè)秘密是通過侵權(quán)行為法，通過合同法來給予保護(hù)的，這是因?yàn)樯虡I(yè)秘密不具備知識產(chǎn)權(quán)的一些基本特征。比如說我們談到知識產(chǎn)權(quán)有獨(dú)創(chuàng)性，商業(yè)秘密你就沒有辦法取得絕對獨(dú)占的地位，因?yàn)樗�不能排斥其他人以合法的形式掌握和利用相同的商業(yè)秘密。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

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