【摘 要】家庭是社會的細胞，對社會穩(wěn)定發(fā)揮著舉足輕重的作用。我國2015年12月27日通過的《反家庭暴力法》，將家庭暴力納入法治化軌道，仍舊存在諸多弊端，本文通過揭露現(xiàn)實分析新法之利弊，深度解讀婚姻法律規(guī)制問題，來為婚姻家庭問題之解決獻言獻策。
　　【關(guān)鍵詞】家庭暴力；發(fā)展進程；社會現(xiàn)狀；法律救濟
　　一、導(dǎo)言
　　家庭暴力的存在危及家庭和睦乃至社會穩(wěn)定。家庭暴力在國內(nèi)外都十分常見。家庭之所以解體大多源于家庭暴力。目前，全國2.7億個家庭中：遭受過家庭暴力的婦女已高達30%。本文結(jié)合《婚姻家庭繼承法》、《反家庭暴力法》、《侵權(quán)責(zé)任法》等，以2016年3月1日施行的《中華人民共和國反家庭暴力法》為切入點，將糾紛納入法治化軌道。
　　二、家庭暴力概述
　�。ㄒ唬┘彝ケ┝Φ膬�(nèi)涵
　　家庭暴力簡稱家暴，是指基于血緣、婚姻、收養(yǎng)關(guān)系生活在一起的家庭成員之間，采用毆打、捆綁、禁閉、殘害或者其它手段，對其從身體、精神、性、經(jīng)濟等方面進行傷害和摧殘的行為。首先，家庭暴力具有主體特定性，往往是配偶、父母、子女、兄弟姐妹等，雙方的特殊關(guān)系掩蓋了家庭暴力犯罪的本質(zhì)。其次，行為具有隱蔽性，國外學(xué)者稱其為“靜悄悄的犯罪”。家庭暴力隱蔽性較強，在現(xiàn)實生活中，受害者與加害者長期居住在一起，它普遍存在一切社會之中。再次，家庭暴力一般具有持久性，受害者往往基于各式各樣的原因忍氣吞聲，反而導(dǎo)致施暴者愈演愈烈。另外，家庭暴力行為具有反復(fù)性，使共同居住者深受其害。
　�。ǘ�）家庭暴力的表現(xiàn)形式
　　家庭暴力的表現(xiàn)形式復(fù)雜多樣，即肉體摧殘式、精神虐待式、性虐待式、虐待體罰式、經(jīng)濟虐待式。湖南省《決議》分為三類：身體暴力、精神暴力、性暴力。《婚姻法》僅限于身體暴力，而司法解釋則明確為身體暴力與精神暴力，對家庭暴力的構(gòu)成還需要造成一定嚴(yán)重后果。加拿大學(xué)者安麗絲曾說：“法官律師們似乎只是關(guān)注構(gòu)成人身侵害指控的一記耳光或者一記重拳，他們根本不考慮一次拳打腳踢或者推搡前后的那些侮辱、恐嚇、性侵犯、隔離行為。如果把這些都考慮進去，那么會發(fā)現(xiàn)，它比一次孤立的拳打腳踢惡劣的多。”的確，精神暴力的傷害往往無法量化，這種冷暴力往往能給人帶來更大的摧殘。
　　轟動一時的瘋狂英語李陽的“家暴門”，顯示家庭暴力與知識文化水平?jīng)]有必然聯(lián)系�！拔业纳�命賤如街上的一條野狗！我要用我低賤的生命成就偉大的事業(yè)！”諸如此類的宣傳語展現(xiàn)了李陽扭曲的價值觀。2011年11月24日，作為當(dāng)事者的李陽的妻子再一次現(xiàn)身呼吁反對家庭暴力。處于弱勢地位的受害者，遭受侵害的往往不只是人格尊嚴(yán)和身心健康，因為不堪忍受家庭成員的暴力，又找不到司法救濟途徑才不得不采取“以暴制暴”的極端行為，從而走上了犯罪道路，致使家庭破裂毀滅，嚴(yán)重影響影響子女的正常生活和成長。
　　三、《反家庭暴力法》出臺前的家庭暴力規(guī)制評析
　　在我國，對家庭暴力的規(guī)制見于刑法、治安管理處罰法、婚姻法之中，2001年《不要和陌生人說話》這部電視劇，讓“家暴”進入公眾的視野。浙江省溫州市首例家庭暴力案件入刑，庭審現(xiàn)場引入家庭暴力問題專家，走進法庭成特殊“證人”一度成為輿論焦點。筆者將以《反家庭暴力法》的出臺為分界點，分析家庭暴力的法律規(guī)制問題。
　�。ㄒ唬�《治安管理處罰法》相關(guān)規(guī)制評析
　　《中華人民共和國治安管理處罰法》第四十五條規(guī)定：“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告。第一，虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；第二，遺棄沒有獨立生活能力的被扶養(yǎng)人的。”虐待是指對共同生活的家庭成員，經(jīng)常以打罵、凍餓、限制自由、捆綁、凌辱人格、不給治病或者強迫作過度勞動等方法，從肉體上和精神上進行迫害摧殘，情節(jié)惡劣的行為。遺棄是指對年老、年幼、患病者其他沒有獨立生活能力的人，負有撫養(yǎng)義務(wù)而拒絕撫養(yǎng)的治安違法行為。虐待與遺棄的認(rèn)定，需要參照其他法律法規(guī)如刑法、侵權(quán)責(zé)任法、民法等，很難從實際上解決問題真正規(guī)制家庭暴力行為。
　　第一，從主體身份范圍上來看，血緣關(guān)系、婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等方面取得家庭成員的身份，范圍限定窄小。第二，從虐待、遺棄情節(jié)上看，根據(jù)虐待行為持續(xù)的時間、次數(shù)、手段以及后果進行綜合分析，來判斷是否“情節(jié)惡劣”較為復(fù)雜。第三，“處五日以下拘留或者警告”無疑是杯水車薪。第四，缺乏實際的監(jiān)督執(zhí)法管理體系，很難在治安行政執(zhí)法過程中兼顧家庭倫理。
　�。ǘ�）《刑法》相關(guān)規(guī)制評析
　　只有犯罪情節(jié)輕微沒有達到刑法處理的標(biāo)準(zhǔn)時，才能歸入治安管理處罰法規(guī)制的范疇，司法機關(guān)不主動干預(yù)是為了充分考慮受害者的意愿，這恰恰又是刑法的弊端，沒有國家公權(quán)力的支撐，讓刑法在家庭暴力保護方面稍顯薄弱。
　　第一，相繼推行的公訴與自訴相結(jié)合，以及“虐待被監(jiān)管人員罪”主體范圍的擴大都顯示出刑法的進步，但是司法實踐中難以認(rèn)定某一行為是構(gòu)成虐待罪、遺棄罪還是故意殺人罪。
　　第二，婚內(nèi)強奸問題一度讓刑法學(xué)屆人士爭論不休�！翱隙ㄕf”認(rèn)為，只要違反婦女的意志，采用暴力脅迫等手段與婦女發(fā)生性關(guān)系即構(gòu)成強奸罪，家庭暴力案件直接以刑事犯罪處理�！胺穸ㄕf”認(rèn)為，在我國基于婚姻關(guān)系的存在，夫妻之間相互負有法定同居的義務(wù)�！罢壑哉f”認(rèn)為，婚內(nèi)強奸一般不構(gòu)成犯罪，只有在婚姻的非正常狀態(tài)下才構(gòu)成。學(xué)界通說認(rèn)為將婚姻存續(xù)期間劃分階段，對于非正常狀態(tài)的婚姻狀態(tài)，例如分居、協(xié)議離婚期間，丈夫?qū)ζ拮拥膹娖刃孕袨榭烧J(rèn)定為強奸罪。刑事救濟在家庭暴力規(guī)制中仍舊沒有擺脫界限嚴(yán)格、范圍窄小，制裁條款少的弊端，明顯存在滯后性。
　　第三，家庭暴力具有隱蔽性，一般情況下收集的證據(jù)難以認(rèn)定家庭暴力犯罪的成立。由于缺乏專業(yè)知識、足夠的經(jīng)濟能力，在取證問題上具有很大難度。
　�。ㄈ�）《婚姻法》相關(guān)規(guī)制評析
　　《婚姻法》第三十二條明確規(guī)定實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的，無過錯方可以向有過錯方請求賠償，但是仍舊沒有擺脫主體范圍較小、客體較窄、片面強調(diào)事后救濟的弊端。在客體上并沒有將經(jīng)濟暴力以及性暴力納入保護范圍，對于發(fā)生家庭暴力時公安機關(guān)和基層組織可以加以勸解的明文規(guī)定，卻缺少具體的實施細則，在現(xiàn)實生活中缺少實際可操作性。

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