內(nèi)容摘要：我國在引進(jìn)和研究“私域隱私權(quán)”方面有了一定成績，但在公法領(lǐng)域特別是刑事訴訟領(lǐng)域如何有效保護(hù)公民的“公域隱私權(quán)”卻是長久以來一直困擾理論界和實(shí)務(wù)界的難題。本文從刑事偵查行為這一角度出發(fā)，提出完善我國偵查階段公民隱私權(quán)保護(hù)的建議，具體包括建立隱私侵權(quán)救濟(jì)機(jī)制；完善偵查行為審查機(jī)制；建立程序違法制裁機(jī)制。
　　關(guān)鍵詞：刑事偵查 隱私權(quán) 令狀制度 沉默權(quán)
　　一、偵查階段隱私權(quán)保護(hù)的基本問題
　�。ㄒ唬╇[私權(quán)的內(nèi)涵和性質(zhì)
　　隨著公民意識(shí)的不斷覺醒，國內(nèi)有關(guān)隱私權(quán)的研究越來越多。然而，大部分的研究主要是從“私域隱私權(quán)”的定位和視角出發(fā)，即主要研究在私人領(lǐng)域內(nèi)的隱私權(quán)保護(hù)問題，主要使用民法的保護(hù)方法。在公法領(lǐng)域，特別是涉及刑事司法權(quán)行使過程中如何對(duì)公民私權(quán)利加以保護(hù)的研究鳳毛麟角。何為隱私？這個(gè)源頭性的問題似乎長期以來并沒有得到重視。如果概念的界定都存在模糊或爭議的話，那么對(duì)于權(quán)利本身的保護(hù)也一定不會(huì)盡善盡美。相比較國內(nèi)，國外在這一問題上的研究就成熟了許多。“隱私”的英文單詞為Privacy，本身包含了秘密、獨(dú)處等含義。國外最早提出“隱私權(quán)”概念的學(xué)者是美國人Louis D. Brandeis 和Samuel D. Warren，他們?cè)?890年發(fā)表的論文中首次提出“隱私之權(quán)利”這樣一種人格權(quán)。對(duì)于隱私權(quán)的定義，在國內(nèi)，不同的學(xué)者有不同的看法。王利明教授認(rèn)為，隱私權(quán)是自然人享有的對(duì)其個(gè)人的與公共利益無關(guān)的個(gè)人信息、私人活動(dòng)和私有領(lǐng)域進(jìn)行支配的一種人格權(quán)。張新寶教授認(rèn)為，隱私權(quán)是指自然人享有的私生活安寧與私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開等的一種人格權(quán)。
　　（二）偵查階段的隱私權(quán)
　　不可否認(rèn)的是，由于偵查行為的多樣性以及案件的復(fù)雜性，倘若機(jī)械地適用上述給出的隱私權(quán)概念，并不足以科學(xué)地解釋和解決在偵查階段遇到的各種侵害公民隱私權(quán)的問題。問題并非出在對(duì)隱私權(quán)內(nèi)涵的界定上，而是出在偵查階段這一特殊的背景環(huán)境因素中。比如在偵查活動(dòng)中，作為重要線索的日記，有的案件因其把它作為重要書證使用從而不會(huì)侵犯特定公民的隱私權(quán)，有的案件則由于該日記與本案牽連不大而極容易得出侵犯他人隱私權(quán)的答案。另外，特定相關(guān)公民在采取何種強(qiáng)度的保護(hù)其隱私權(quán)不受侵犯的措施和程度不同，也導(dǎo)致了偵查活動(dòng)是否構(gòu)成對(duì)公民隱私權(quán)侵害的答案不同。如有的公民自愿將自己的個(gè)人隱私公之于眾，則在此前提下公安機(jī)關(guān)查獲這些與案件有關(guān)的重要隱私內(nèi)容，就不會(huì)構(gòu)成對(duì)公民隱私權(quán)益的侵犯，反之則構(gòu)成。[1]再者，偵查行為的不同，對(duì)隱私權(quán)造成的影響也不盡相同，不可一概而論�？梢�，判斷偵查活動(dòng)是否構(gòu)成侵權(quán)，不僅局限于是否與案件關(guān)聯(lián)性的大小，同時(shí)還受制于公民個(gè)人是否享有對(duì)“隱私利益保護(hù)的合理期待”以及具體的偵查手段類型上。[2]
　　二、具體偵查行為中的隱私權(quán)保護(hù)
　　（一）搜查對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　1.人身搜查對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　所謂人身搜查，即是對(duì)被搜查人身體的搜索檢查。由于我國《刑事訴訟法》對(duì)搜查的規(guī)定籠統(tǒng)而模糊，導(dǎo)致司法實(shí)踐中實(shí)際搜查的強(qiáng)度和深度各有不同，極易出現(xiàn)侵犯公民隱私權(quán)的情形。即使《刑事訴訟法》專門規(guī)定了搜查女性身體只能由女工作人員進(jìn)行，但如果操作不當(dāng)，仍難以避免因搜查行為而造成的對(duì)被搜查對(duì)象隱私利益的侵犯。一般而言，搜查通常采用拍摸的行為方式進(jìn)行，這就使得現(xiàn)實(shí)中一些被搜查者不愿暴露的身體隱私很容易為他人知曉，更不用說特定情況下的脫衣檢查和洞穴（如肛門、耳朵等）檢查了。[3]
　　2.住宅搜查對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　一個(gè)人的住宅，就是一個(gè)人自由的堡壘。[4]在特殊情況下依法進(jìn)行的對(duì)公民住宅的搜查中，被搜查者家中許多帶有隱私特征的書信、用品等，都有可能隨著搜查工作的不斷深入而暴露在搜查人員眼中，如果與案件并無關(guān)聯(lián)，則這些帶有隱私性質(zhì)的私人物品就很有可能造成對(duì)公民隱私權(quán)的侵害，同時(shí)也破壞了私生活的安寧。這里需要注意的是，在對(duì)住宅的搜查中，與被搜查者共同居住的人的個(gè)人隱私或?qū)⑼瑫r(shí)遭受威脅。特別是在夜間采取的搜查活動(dòng)中，一些更為私密的活動(dòng)也可能會(huì)隨著搜查的進(jìn)行而公之于眾，不得不引起重視。
　　3.虛擬空間搜查對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　隨著網(wǎng)絡(luò)信息時(shí)代的到來，網(wǎng)絡(luò)科技與公民日常生活聯(lián)系的程度日益加深，成為人們?nèi)粘Ｉ�活的一部分。為查找證據(jù)、查獲犯罪嫌疑人的需要，偵查機(jī)關(guān)在對(duì)公民的電腦以及在網(wǎng)絡(luò)虛擬空間中進(jìn)行搜查時(shí)，也容易造成對(duì)公民隱私利益的侵害，因?yàn)槠渲杏锌赡苌婕暗焦�民自身私生活領(lǐng)域中的一些不想為外人所知的內(nèi)容在里面，因此，虛擬空間搜查對(duì)公民隱私權(quán)的影響，將隨著信息網(wǎng)絡(luò)的不斷拓寬而進(jìn)一步增強(qiáng)。
　　（二）強(qiáng)制取樣對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　與搜查手段相比，強(qiáng)制取樣行為對(duì)公民隱私權(quán)益侵犯的威脅更高。首先，采樣行為是一種強(qiáng)制行為，“強(qiáng)制”本身就天然地含有一種對(duì)特定公民隱私利益侵犯的屬性，一定程度上會(huì)違背相關(guān)公民的意志，造成生活安寧秩序上的影響。其次，強(qiáng)制采樣的對(duì)象多是一些體液或者特殊身體組織，這本身就屬于個(gè)人隱私的范疇，因此強(qiáng)制采樣通常與被采樣人的隱私直接接觸，更容易侵犯到公民的個(gè)人隱私。再次，在強(qiáng)制采樣獲得的標(biāo)本中，經(jīng)過鑒定，有些東西可能成為認(rèn)定犯罪嫌疑人的證據(jù)，但有些東西，如血液等，經(jīng)過技術(shù)鑒定后，很有可能將被采樣人身體里患有的某些不想為人所知的疾病暴露于外，加之如果鑒定意見或者采樣標(biāo)本保管不善，一旦出現(xiàn)泄漏，被他人捕獲，極有可能在更大范圍內(nèi)造成對(duì)公民隱私權(quán)益的侵害，進(jìn)而帶來更大的無法彌補(bǔ)的損失。
　�。ㄈ�）訊問、詢問對(duì)公民隱私權(quán)的影響
　　誠然，如上所述，在查獲證據(jù)方面，兩種手段具有高效的便捷性，也正因?yàn)槿绱�，在過去的刑事司法實(shí)踐中，常常出現(xiàn)對(duì)犯罪嫌疑人“刑訊逼供”現(xiàn)象，即采取暴力的手段逼取犯罪嫌疑人“口供”，當(dāng)然，針對(duì)被害人、證人采取類似逼供的現(xiàn)象也偶有出現(xiàn)。這在很大程度上對(duì)于公民自身隱私權(quán)的保護(hù)設(shè)置了一道不可逾越的“屏障”。另外，盡管在我國的刑事立法領(lǐng)域明確規(guī)定了“犯罪嫌疑人對(duì)偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答，但是對(duì)與本案無關(guān)的問題，有權(quán)拒絕回答”以及“詢問證人應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行”等，但是，代表國家公權(quán)力的偵查權(quán)與代表公民個(gè)人私權(quán)利的隱私權(quán)在此正面沖突，有時(shí)候很難明確判斷哪些信息屬于公民個(gè)人的隱私而有權(quán)拒絕回答云云。因此，此時(shí)的隱私權(quán)保護(hù)問題將更加敏感且難以界定。筆者認(rèn)為，在這個(gè)問題上應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持權(quán)利平衡的價(jià)值取向，盡管對(duì)于有些犯罪事實(shí)本身包含著的個(gè)人隱私而言，基于偵破犯罪的需要，此時(shí)應(yīng)當(dāng)私權(quán)利益讓渡于公共利益，不應(yīng)包含在隱私權(quán)保護(hù)的范圍，反之則應(yīng)當(dāng)。

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