9月22日，上海律協(xié)青年律師工作委員會(huì)(青年法律人沙龍)聯(lián)合刑事法律研究會(huì)、行政法律研究會(huì)及公司法律研究會(huì)舉行相關(guān)法律研討會(huì)，就此次嬰幼兒奶粉重大安全事故進(jìn)行專題研過(guò)。
　　由于這個(gè)案子還在偵查階段，按照刑事法律的一般常識(shí)或慣例，在偵查階段還沒(méi)有充分證據(jù)的情況下，是忌諱對(duì)刑事責(zé)任進(jìn)行發(fā)言的。不過(guò)，刑事委員會(huì)副主任張培鴻律師還是指出，現(xiàn)在的刑事責(zé)任追究的啟動(dòng)模式是不正常的。按照法律規(guī)定，在產(chǎn)品質(zhì)量的刑事責(zé)任當(dāng)中，有很多罪名是在沒(méi)有足以造成危險(xiǎn)后果的情況下就已經(jīng)可以追究刑事責(zé)任了。但現(xiàn)實(shí)中，基本上沒(méi)有發(fā)生過(guò)司法機(jī)關(guān)或者偵查機(jī)關(guān)介入沒(méi)有造成危害的案件。
　　通常是怎么啟動(dòng)刑事責(zé)任的呢?當(dāng)社會(huì)已經(jīng)鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的時(shí)候，尤其是網(wǎng)絡(luò)、媒體達(dá)到一定民憤的時(shí)候，領(lǐng)導(dǎo)批示一下，一下子執(zhí)法效果出來(lái)了，嘩啦啦開(kāi)始抓人。這樣一種刑事啟動(dòng)模式是非常不正常的，刑事責(zé)任如果始終只能跟民憤、民怨或者民意結(jié)合起來(lái)，而不是和法律問(wèn)題結(jié)合起來(lái)的話，可能這次奶粉事件是空前的而不會(huì)是絕后的。
　　事故被曝光之初，三鹿集團(tuán)原董事長(zhǎng)田文華接受媒體采訪時(shí)稱，此前已在內(nèi)部檢測(cè)中發(fā)現(xiàn)了問(wèn)題，也將檢測(cè)結(jié)果向有關(guān)部門進(jìn)行過(guò)匯報(bào)。公司法委員會(huì)副主任吳冬律師認(rèn)為：“向行政機(jī)關(guān)報(bào)告這個(gè)行為恰恰是她在履行消法所規(guī)定的法定義務(wù)，但遺憾的是她只履行了一半。”因?yàn)椤断�費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第18條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營(yíng)的商品有嚴(yán)重缺陷的，應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報(bào)告和告知消費(fèi)者，并采取預(yù)防發(fā)生危害的措施。這恰恰證明了企業(yè)對(duì)上負(fù)責(zé)，不對(duì)法律負(fù)責(zé)，更不向消費(fèi)者和社會(huì)負(fù)責(zé)。
　　吳冬認(rèn)為，這與《公司法》第150條的缺陷是有關(guān)系的。它規(guī)定董事、監(jiān)事、高管執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。國(guó)外或地區(qū)立法一般是規(guī)定高管需對(duì)其自己的違法侵權(quán)行為承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，而我國(guó)往往以其職務(wù)行為為由，由公司替代高管承擔(dān)民事責(zé)任。如果立法能夠跟得上國(guó)際立法潮流的話，三鹿奶粉包括其他奶制品高管就不敢像現(xiàn)在這樣掉以輕心，更不敢只對(duì)政府負(fù)責(zé)，而不對(duì)消費(fèi)者負(fù)責(zé)。
　　至于股東的責(zé)任，吳冬認(rèn)為在國(guó)外包括美國(guó)公司法都規(guī)定如果一家公司有侵權(quán)行為，或者拖欠員工工資、薪水，則股東不是承擔(dān)有限責(zé)任，股東和公司須共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，在這方面我國(guó)公司法也應(yīng)與國(guó)際接軌。但研討會(huì)有很多人士談到了一個(gè)細(xì)節(jié)：據(jù)新華網(wǎng)9月16日的報(bào)道，在當(dāng)日的外交部記者招待會(huì)上，有記者提問(wèn)：有報(bào)道稱，中國(guó)政府在得到新西蘭政府通報(bào)后才獲悉三鹿奶粉問(wèn)題并采取措施。外交部發(fā)言人姜瑜回答說(shuō)，9月9日，中國(guó)國(guó)家質(zhì)檢總局和商務(wù)部分別接到新西蘭方面有關(guān)三鹿奶粉問(wèn)題的通報(bào)，在此之前，中國(guó)有關(guān)地方政府已經(jīng)掌握了有關(guān)情況并采取措施。中國(guó)中央政府在接到地方政府通報(bào)后，立即啟動(dòng)應(yīng)急機(jī)制并作了相關(guān)部署。
　　截至發(fā)稿時(shí)，因此次事故被刑事拘留的犯罪嫌疑人超過(guò)20人，其中多數(shù)是牧場(chǎng)、奶牛養(yǎng)殖小區(qū)、擠奶廳的經(jīng)營(yíng)者。張培鴻認(rèn)為，如果奶站和奶農(nóng)這兩者和奶粉廠之間的關(guān)系是第一車間的關(guān)系，也就是說(shuō)企業(yè)定點(diǎn)在你這里收購(gòu)原奶，你養(yǎng)的奶牛是由我補(bǔ)貼的，這樣即使是奶農(nóng)和奶站摻毒，企業(yè)也必須負(fù)擔(dān)責(zé)任。假如奶站和奶農(nóng)之間是各自獨(dú)立的收購(gòu)關(guān)系，你賣給我可以，你不賣給我也行，因?yàn)槲疑�產(chǎn)奶粉需要原奶，就不定期到你這里來(lái)收購(gòu)，如果奶農(nóng)或者奶站自己摻毒，就面臨立法方面的一個(gè)漏洞，和6年前的瘦肉精事件一樣。我自己養(yǎng)的豬，然后打入瘦肉精使其瘦肉的比重增加，這樣的一種行為難以被認(rèn)定是在生產(chǎn)有毒有害食品，所以最高院在2002年8月23日專門就瘦肉精做了一個(gè)司法解釋，規(guī)定使用瘦肉精一定要按照生產(chǎn)有毒有害食品罪進(jìn)行定罪，但是這個(gè)司法解釋只是針對(duì)瘦肉精，不能適用于奶粉。因此法律應(yīng)該對(duì)基礎(chǔ)原料的提供者和銷售商、生產(chǎn)商之間的責(zé)任關(guān)系，有明確的規(guī)范。
　　研討會(huì)還對(duì)有關(guān)政府部門應(yīng)該承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任進(jìn)行了激烈爭(zhēng)論。復(fù)旦大學(xué)刑法學(xué)專家劉希貴教授認(rèn)為，應(yīng)該依靠《刑法》第414條追究有關(guān)人員的責(zé)任�！缎谭ā返�414條規(guī)定：“對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負(fù)有追究責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，不履行法律規(guī)定的追究職責(zé)，情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役�！钡珡埮帏檮t認(rèn)為，放縱制售偽劣商品是故意犯罪，首先要有放縱的行為，有徇私舞弊，這樣可能有點(diǎn)難，因?yàn)橐�直接找到一個(gè)責(zé)任人，認(rèn)定其知道三鹿添加三聚氰胺卻故意不去檢測(cè)，這種因果關(guān)系是很難認(rèn)定的。
　　對(duì)于已經(jīng)廢止的免檢制度，吳冬認(rèn)為，這個(gè)制度說(shuō)明政府曾經(jīng)對(duì)企業(yè)質(zhì)量作出了擔(dān)保和承諾，相當(dāng)于對(duì)這些劣質(zhì)產(chǎn)品進(jìn)行質(zhì)量擔(dān)保的背書(shū)。這是否會(huì)由此引發(fā)國(guó)家賠償訴訟，與會(huì)者有分歧。普遍意見(jiàn)認(rèn)為，因?yàn)檫@一制度不屬于具體行政行為，難以進(jìn)行國(guó)家賠償訴訟。但為了規(guī)范政府行為，吳冬認(rèn)為兩高(最高法院、最高檢察院)應(yīng)該對(duì)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第58條出臺(tái)司法解釋。按照法律規(guī)定，社會(huì)團(tuán)體，社會(huì)中介機(jī)構(gòu)對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量做出承諾保證、而該產(chǎn)品又不符合其承諾保證給消費(fèi)者造成損失的，與產(chǎn)品生產(chǎn)者承擔(dān)連帶責(zé)任。社會(huì)團(tuán)隊(duì)、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)與政府機(jī)關(guān)不是一個(gè)概念，吳冬認(rèn)為，這樣的連帶責(zé)任應(yīng)該也適用于政府機(jī)構(gòu)，包括中央政府。
　　吳冬曾經(jīng)代理朱燕翎女士狀告雀巢轉(zhuǎn)基因奶粉案。當(dāng)時(shí)，吳冬就發(fā)現(xiàn)，中國(guó)的大量國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，尤其涉及食品安全的產(chǎn)品質(zhì)量方面，標(biāo)齡長(zhǎng)、標(biāo)準(zhǔn)低，檢測(cè)方法落后。當(dāng)時(shí)他們把產(chǎn)品送國(guó)外檢測(cè)，用歐盟的檢測(cè)方法馬上就檢測(cè)出轉(zhuǎn)基因成分，國(guó)內(nèi)幾次檢測(cè)都說(shuō)檢測(cè)不到，同樣的問(wèn)題今天又出現(xiàn)在“三鹿奶粉事件”。標(biāo)準(zhǔn)是政府發(fā)布的，政府當(dāng)然要承擔(dān)責(zé)任。而深層次的問(wèn)題是，大量的標(biāo)準(zhǔn)就是由這些行業(yè)里的幾家大企業(yè)牽頭制定的，這樣的標(biāo)準(zhǔn)摻雜了很多企業(yè)的私利，這也是屬于部門立法，是企業(yè)綁架了政府。

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