本文所闡述的對(duì)象并不是對(duì)所有國(guó)家憲法的比較研究，而僅限于對(duì)當(dāng)代以下八個(gè)國(guó)家憲法的比較研究。這八國(guó)是英國(guó)、美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)、意大利、日本、俄羅斯和中華人民共和國(guó)。對(duì)這八國(guó)之所以這樣排列，主要是考慮這些國(guó)家產(chǎn)生的先后；
將當(dāng)代中國(guó)放在最后，是因?yàn)橹袊?guó)的社會(huì)制度不同于其他七個(gè)國(guó)家，放在最后便于作總的比較研究。

　　本文闡述這八國(guó)現(xiàn)行憲法的簡(jiǎn)單的歷史背景及其首先實(shí)行的制度。這里所講的“首先實(shí)行的制度”是指其中有的國(guó)家的憲法首先創(chuàng)立了這種制度(包括實(shí)體和程序，形式的規(guī)定)，因而以后采取這種制度國(guó)家的憲法在本文中就不再論述�！笆紫葘�(shí)行的制度”也指某一制度具有非一般性的特征，例如，一般西方國(guó)家的國(guó)家機(jī)構(gòu)實(shí)行“三權(quán)分立”制度，但這一制度或原則在不同國(guó)家的實(shí)行卻有不同的特征，在本文中就著重論述有關(guān)國(guó)家所采用的特定意義的“三權(quán)分立”制度。但有些國(guó)家的憲法制度或形式，如日本的天皇制等，很難說是對(duì)其他國(guó)家有影響的“首先實(shí)行的制度”，所以僅稱之為這種憲法的特征。

　　一、英 國(guó) 　

　　17世紀(jì)初在英國(guó)，斯圖亞特王朝開始統(tǒng)治，國(guó)王詹姆士一世主張君權(quán)神授，權(quán)力無限，他在1609年對(duì)英國(guó)國(guó)會(huì)的致辭中聲稱，“國(guó)王應(yīng)被稱為神，因?yàn)樗麄冊(cè)诖蟮厣闲惺古c神相似的權(quán)力……他們?cè)斐苫驈U除臣民，有權(quán)使人高升或被推翻，生或死，對(duì)所有臣民和在所有案件中作出判決，僅對(duì)上帝而不對(duì)任何人負(fù)責(zé)�！雹龠@是赤裸裸的君主專制的觀念，與憲政精神是背道而馳的。

　　1640年英國(guó)爆發(fā)革命，通過長(zhǎng)期內(nèi)戰(zhàn)、國(guó)王查理一世被處死，克倫威爾的獨(dú)裁統(tǒng)治，斯圖亞特王朝的復(fù)辟，最終導(dǎo)致1688年的政變(又稱光榮革命)，也即以資產(chǎn)階級(jí)和貴族的妥協(xié)為特征的資產(chǎn)階級(jí)革命。在政治制度上開始實(shí)行君主立憲制以及不成文的憲法制。國(guó)會(huì)于1689年通過的《權(quán)利法案》和1701年的《王位繼承法》開創(chuàng)了這種政制。前一法律規(guī)定不經(jīng)國(guó)會(huì)同意，國(guó)王不得停止法律的實(shí)施，不得征稅，不得在和平時(shí)期維持和招募軍隊(duì)等等。后一法律規(guī)定英國(guó)王位由信奉新教的王室后裔繼承，排斥信奉天主教人繼承王位的可能性，等等。這些法律的主要精神是擯棄由羅馬天主教支持的君主專制，而實(shí)行君主立憲制，君主的權(quán)力必須受憲法、法律的限制。在18－19世紀(jì)，英國(guó)又形成議會(huì)至上(議會(huì)主權(quán))、議會(huì)民主、內(nèi)閣制、議會(huì)兩院制、兩黨制、選舉和司法改革等重要政治制度或憲法制度。20世紀(jì)，這些制度進(jìn)一步發(fā)展，包括1972年英國(guó)加入歐共體。

　　英國(guó)憲法的首先實(shí)行的制度大體上可概括為以下幾個(gè)方面：
　

　　(一)不成文憲法制 　

　　這一制度的含義以及在英國(guó)的產(chǎn)生原因在前面已經(jīng)論述。有的憲法學(xué)家曾指出不成文憲法制在法律上的主要缺點(diǎn)是：不存在成文憲法中一般有的對(duì)濫用權(quán)力的制約；
法院難于對(duì)公民權(quán)利的保護(hù)使之不受議會(huì)立法的侵犯；
對(duì)具有重大憲法意義的立法并無特別程序，如英國(guó)議會(huì)于1972年通過《歐洲共同體法》與通過《道路交通法》或其他國(guó)內(nèi)法，采用基本上同樣的程序；
缺乏成文憲法對(duì)憲法淵源的影響，等等。“總之，英國(guó)沒有成文憲法意味著其憲法遠(yuǎn)非依靠法律規(guī)則及保護(hù)，而更多依靠政治和民主原則，”②當(dāng)然，也有憲法學(xué)者認(rèn)為英國(guó)不成文憲法具有靈活性等特征。但客觀事實(shí)是：當(dāng)代世界上采用不成文憲法的國(guó)家是罕見的。

　　(二)君主立憲制 　

　　像成文憲法制一樣，英國(guó)君主立憲制也是17世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物。在現(xiàn)代英國(guó)，君主、女王是世襲的國(guó)家元首。但實(shí)際上，君主并無實(shí)權(quán)，或者說是“統(tǒng)而不治的”，政府事務(wù)以君主名義由首相(總理)、大臣(部長(zhǎng))執(zhí)行，但他們僅向議會(huì)負(fù)責(zé)。君主的任務(wù)大多是禮儀性的。個(gè)別君主也可能對(duì)國(guó)事有相當(dāng)影響，因按照憲法慣例，首相應(yīng)向君主匯報(bào)內(nèi)閣會(huì)議討論的結(jié)論。

　　(三)議會(huì)的兩院制 　

　　在18世紀(jì)，英國(guó)改造了原有的兩院制，使之成為近代意義的兩院制，同時(shí)又形成了兩黨制和議會(huì)至上(或稱議會(huì)主權(quán))的原則。根據(jù)憲法傳統(tǒng)和有關(guān)立法，議會(huì)在形式上由君主、上議院(或稱貴族院)以及下議院(或稱眾議院)三者構(gòu)成，但并不是指三者分別制定法律。君主只是一個(gè)名義，上議院的權(quán)力也逐漸削減，真正掌握議會(huì)立法權(quán)的是下議院。上議院由貴族組成，下議院議員由選舉產(chǎn)生。下議院主要職權(quán)集中在三個(gè)方面：立法、監(jiān)督政府和監(jiān)督國(guó)家財(cái)政。世界上絕大多數(shù)國(guó)家實(shí)行兩院制，英國(guó)的兩院在近現(xiàn)代可以說是首先出現(xiàn)的，但兩院的產(chǎn)生、構(gòu)成、職權(quán)和相互關(guān)系，以及它們與政黨、政府的關(guān)系等等，各國(guó)都有不同特點(diǎn)。

　　(四)議會(huì)至上(Parliamentary supremacy) 　

　　在英國(guó)，這一制度或原則的歷史淵源是英國(guó)17世紀(jì)革命初期，資產(chǎn)階級(jí)是以下議院作為主要陣地的。下院與王權(quán)之間進(jìn)行激烈斗爭(zhēng)，在斗爭(zhēng)過程中，下院不斷擴(kuò)大自己的權(quán)力。議會(huì)至上的含義是指議會(huì)(實(shí)際上指下議院)在制訂任何法律或修改已制定的法律上擁有不受限制的權(quán)力，任何其他機(jī)關(guān)或法院無權(quán)加以否決。“德•洛爾默(De Lolme)有一句名言常被人引用。他說，議會(huì)除了不能把男人變成女人和把女人變成男人外，什么事情都可以做�！雹圻@一制度或原則以后不斷受到質(zhì)疑，被人們認(rèn)為是一個(gè)虛構(gòu)。一個(gè)明顯例證是，英國(guó)于1972年通過《歐洲共同體法》開始成為歐共體(即后來所稱的歐盟)成員國(guó)后，在法律上就出現(xiàn)歐共體法律與英國(guó)“議會(huì)至上”的矛盾。因?yàn)闅W共體法律在成員國(guó)“直接適用”于各國(guó)公民，并比成員國(guó)法律“優(yōu)先適用”。

　　(五)內(nèi)閣制 　

　　議會(huì)至上之所以被認(rèn)為是一個(gè)虛構(gòu)，其中原因之一是“議會(huì)至上”倡導(dǎo)者忽視了議會(huì)與議會(huì)中政黨的緊密聯(lián)系。根據(jù)英國(guó)的政治制度，政府由議會(huì)中執(zhí)政黨或多數(shù)黨組成，執(zhí)政黨首領(lǐng)任政府的首相，政府中大臣即該黨議員，首相和重要大臣組成內(nèi)閣，即政府的核心。從議會(huì)與行政部門關(guān)系而論，英國(guó)實(shí)行內(nèi)閣制(或議會(huì)制)。應(yīng)注意這里講的內(nèi)閣制或議會(huì)制并不是指是否存在議會(huì)或內(nèi)閣的機(jī)關(guān)，而是指一種不同于總統(tǒng)制的政制，意思是政府由議會(huì)產(chǎn)生，并向議會(huì)負(fù)責(zé)，因此，這種政府也可稱為“責(zé)任政府”。但實(shí)際上，執(zhí)政黨控制了議會(huì)和政府兩者。當(dāng)然，如果議會(huì)大多數(shù)成員對(duì)以首相為首的政府不信任，后者就應(yīng)下臺(tái)，或者政府可以解散議會(huì)，重新進(jìn)行大選。

　　(六)兩黨制 　

　　以上講的內(nèi)閣制與政黨制不可分。政黨制有不同形式，在英國(guó)18世紀(jì)開始形成兩黨制，即輝格黨和保守黨，以后輝格黨演變?yōu)樽杂牲h；
第一次世界大戰(zhàn)后，工黨逐漸代替自由黨而成為英國(guó)的兩大黨之一。迄今為止，仍是保守黨和工黨輪流上臺(tái)執(zhí)政。英國(guó)的兩黨制對(duì)美國(guó)有很大影響。

　　(七)法治 　

　　據(jù)英國(guó)有的憲法學(xué)家意見，現(xiàn)代法治的含義應(yīng)著重以下三個(gè)方面：第一，法律和秩序優(yōu)于無政府主義、戰(zhàn)爭(zhēng)和不斷的沖突，因此，法治與西方社會(huì)基本民主觀念是一致的。第二，法治體現(xiàn)政府必須依法行為這一法律原理；
第三，法治是指一種政治觀點(diǎn)的總和，即具體的法律規(guī)則應(yīng)由實(shí)體和程序構(gòu)成。④ 　

　　英國(guó)是一個(gè)單一制而非聯(lián)邦制的國(guó)家。但單一制并非英國(guó)的首創(chuàng)，在有些歐洲大陸國(guó)家中早已建立了單一制。英國(guó)由英格蘭、威爾士、蘇格蘭和北愛爾蘭四個(gè)地區(qū)構(gòu)成。但在1688年“光榮革命”前，英國(guó)就早已建立郡一級(jí)的地方機(jī)構(gòu)。直到19世紀(jì)末通過《地方政府法》，為建立現(xiàn)代地方政府制度進(jìn)行改革奠定基礎(chǔ)，以后又不斷進(jìn)行改革。

　　二、美 國(guó) 　

　　美國(guó)在1776年獨(dú)立前是英國(guó)在北美的十三個(gè)殖民地。1776年7月4日，各殖民地代表組成的大陸會(huì)議第二屆會(huì)議上通過《獨(dú)立宣言》，它是美國(guó)以至西方國(guó)家歷史上一個(gè)重要政治文獻(xiàn)，主要執(zhí)筆人是律師、政治家，以后曾任美國(guó)第三屆總統(tǒng)的杰斐遜(Thomes Jefferson，1743～1826年)。

　　《宣言》以古典自然法學(xué)的一些基本思想，即天賦人權(quán)、社會(huì)契約和人民有權(quán)推翻暴政等作為思想基礎(chǔ)，列舉英國(guó)對(duì)這些殖民地實(shí)行暴政的種種現(xiàn)象，最后莊嚴(yán)地宣告這些殖民地獨(dú)立，組成美利堅(jiān)合眾國(guó)，從而標(biāo)志了世界上第一個(gè)資本主義民主共和國(guó)的誕生。17世紀(jì)尼德蘭革命勝利后所建立的國(guó)家盡管號(hào)稱共和國(guó)，實(shí)際上是一個(gè)半君主制的共和國(guó)，英國(guó)革命的結(jié)果是君主立憲制。當(dāng)時(shí)在整個(gè)歐洲大陸，封建君主專制仍占統(tǒng)治地位。因此，美國(guó)獨(dú)立并建立共和國(guó)，對(duì)歐洲大陸正在瓦解的封建統(tǒng)治是一個(gè)巨大的沖擊。

　　獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)前后，十三個(gè)州中有十一個(gè)州都著手制定各自的憲法，1776年3月弗吉尼亞州制憲會(huì)議首先通過了憲法，其中包括了一個(gè)保護(hù)人民基本權(quán)利的《權(quán)利法案》。其他各州也以弗吉尼亞州憲法為藍(lán)本制定本州憲法。這些州憲法是西方世界第一批成文憲法。從1776年開始，十三個(gè)州的代表就開始制定《邦聯(lián)條例》，直到1781年，該條例才由十三個(gè)州批準(zhǔn)。從某種意義上說，這一條例是美國(guó)1781年至1789年聯(lián)邦憲法生效前的準(zhǔn)基本法。條例規(guī)定，“各州保留其主權(quán)、自由和獨(dú)立�！�(第2條)“各自加入這一鞏固的、相互友愛的同盟”(第3條)。那時(shí)的美利堅(jiān)合眾國(guó)僅是一個(gè)“邦聯(lián)”，是由十三個(gè)州組成的一個(gè)松散的同盟，全國(guó)沒有一個(gè)統(tǒng)一的、強(qiáng)有力的中央政權(quán)。

　　1787年5月在費(fèi)城開始舉行制憲會(huì)議，有55名(律師占31名)代表參加，制定聯(lián)邦憲法。同年9月17日由39名代表簽字通過憲法草案，交由各州批準(zhǔn)，直到1789年3月4日，即第一屆國(guó)會(huì)開會(huì)之日，才宣告憲法正式生效。圍繞憲法草案的批準(zhǔn)，各州曾展開了廣泛和激烈的爭(zhēng)辯，漢彌爾頓(A.Hamilton)、杰伊(J．Jay)和麥迪遜(J．Madison)三人曾在報(bào)刊上，發(fā)表一系列文章，積極鼓吹這一草案，被稱為聯(lián)邦派(Federalist)。這些文章以后被編成《聯(lián)邦派文集》⑤，成為了解憲法起草者意圖的權(quán)威性資料。在以杰斐遜等人為代表的民主派要求下，同時(shí)也是許多州在批準(zhǔn)草案時(shí)所提出的條件之一，第一屆國(guó)會(huì)通過了第1—10條憲法修正案，于1791年生效，通稱為美國(guó)的《權(quán)利法案))(Bill of Rights)。

　　美國(guó)現(xiàn)行憲法由1787年制憲會(huì)議制定，1789年經(jīng)有關(guān)州同意后由國(guó)會(huì)宣告開始生效的憲法本文，包括一簡(jiǎn)短序言，分七條，分別陳述聯(lián)邦立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)、州際關(guān)系、憲法修改、最高法律、憲法批準(zhǔn)。迄今為止，已有26條修正案。

　　以上已指出，美國(guó)是世界上第一個(gè)資本主義民主共和國(guó)，它的聯(lián)邦憲法是世界上第一個(gè)全國(guó)性的成文憲法。這一憲法的通過也帶來了其他一些重要憲法制度和原則，包括聯(lián)邦與州的分權(quán)制，三權(quán)分立和相互制衡原則，不同于內(nèi)閣制的總統(tǒng)制，成文憲法中的權(quán)利法案，美國(guó)意義上的司法審查，即違憲審查制以及對(duì)軍隊(duì)的文職控制等。所有這些對(duì)18世紀(jì)以來產(chǎn)生的西方國(guó)家憲法發(fā)展有很大影響。

　　美國(guó)憲法首先實(shí)行的制度除以上已講到的共和國(guó)以外，大體上可以歸納為以下幾個(gè)方面。

　　(一)成文憲法制 　

　　成文憲法制是指一個(gè)國(guó)家有一個(gè)稱為憲法(或其他類似名稱)的單獨(dú)的、成文的憲法文件，其法律效力高于本國(guó)其他所有法律。美國(guó)現(xiàn)行憲法已有二百多年歷史，但通過憲法修正案，聯(lián)邦最高法院的判例以及習(xí)慣，其內(nèi)容已有了巨大變化。

　　(二)成文憲法中的《權(quán)利法案》 　

　　《權(quán)利法案》這一名稱是美國(guó)憲法第1至第10條修正案的統(tǒng)稱。英國(guó)也有稱為《權(quán)利法案》的法律，但它是指一個(gè)單行法。美國(guó)講的權(quán)利法案是憲法所規(guī)定的個(gè)人權(quán)利，不受政府權(quán)力的侵犯，所以這一原則是針對(duì)政府與人民之間關(guān)系的。它起源于17—18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期所盛行的自然法、理性和天賦人權(quán)、社會(huì)契約等理論�！丢�(dú)立宣言》在一開始就重申了這些理論。林肯在南北戰(zhàn)時(shí)所講的“民有、民治、民享”的政府也是指的這一原則。這一特征與美國(guó)憲法學(xué)常講的“人民主權(quán)”、“代議政府”和“法治”等原則是類似的。但應(yīng)注意美國(guó)憲法本文中并未使用“主權(quán)”一詞，這一點(diǎn)可能與美國(guó)歷史發(fā)展有關(guān)。美國(guó)于1777年制定，1781年開始實(shí)施的《邦聯(lián)條例》明白規(guī)定“各州保留其主權(quán)、自由和獨(dú)立”。在批準(zhǔn)憲法草案過程中，美國(guó)形成了聯(lián)邦派與州權(quán)派的對(duì)立，而且在憲法實(shí)施后仍然長(zhǎng)期存在。正因此，在憲法本文中不提主權(quán)歸屬問題可能是與當(dāng)時(shí)情況有關(guān)。州并不擁有主權(quán)的原則直到19世紀(jì)南北戰(zhàn)爭(zhēng)后，即反聯(lián)邦的南部州失敗后才明確。

　　(三)“三權(quán)分立”與“相互制衡” 　

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　　這一原則從字面上講是指不同政府部門之間的關(guān)系。三權(quán)分立，即立法、行政和司法三種權(quán)力，或其中的任何兩種權(quán)力，不應(yīng)集中于同一組織或個(gè)人，而應(yīng)由三個(gè)相互獨(dú)立的部門分別掌握。相互制衡(check and balance)，是指這三個(gè)部門的分立并不是絕對(duì)的，而是相互制約從而達(dá)到平衡的。

　　“三權(quán)分立”學(xué)說是由18世紀(jì)法國(guó)著名政治、法律思想家孟德斯鳩(Montesquieu，1869－1755)提出的，是西方政治制度中的一個(gè)重要原則。

　　孟德斯鳩關(guān)于“三權(quán)分立”的學(xué)說對(duì)西方國(guó)家的政治、法律制度具有廣泛和深刻的影響。但各國(guó)對(duì)這一學(xué)說的理解和實(shí)踐是不同的。孟德斯鳩認(rèn)為當(dāng)時(shí)的英格蘭是三權(quán)分立制的典范，這一觀察顯然是不合適的。他講過：“這就是英格蘭的基本政制，立法機(jī)關(guān)由兩部分組成，它們通過相互的反對(duì)權(quán)彼此箝制，二者全受行政權(quán)的約束、行政權(quán)又受立法權(quán)的約束�！雹捱@一論斷對(duì)英國(guó)自18世紀(jì)中葉直至當(dāng)代的政制來說都是不合適的。英國(guó)的確有立法、行政和司法三種權(quán)力之分，但行政機(jī)關(guān)是從議會(huì)產(chǎn)生的，議會(huì)被認(rèn)為掌握主權(quán)，奉行“議會(huì)至上”的準(zhǔn)則。

　　美國(guó)的政制明顯地體現(xiàn)了“三權(quán)分立與相互制衡”的原則。從美國(guó)憲法本文中規(guī)定來看，不僅有立法、行政和司法三部門職能的分配以及政治上和憲法上的獨(dú)立性外，每一部門都有制約其他部門的手段。例如總統(tǒng)對(duì)立法具有某種否決權(quán)，反過來，議會(huì)又有權(quán)推翻總統(tǒng)的否決；
法院有權(quán)獨(dú)立審理案件，但聯(lián)邦法官要由總統(tǒng)任命并經(jīng)參議院同意。

　　(四)總統(tǒng)制 　

　　在立法機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)關(guān)系上，美國(guó)首創(chuàng)了與英國(guó)內(nèi)閣制不同的總統(tǒng)制(Presidential system)�？偨y(tǒng)由國(guó)民通過間接選舉產(chǎn)生，兼任國(guó)家元首與行政首腦。

　　(五)美國(guó)意義上的司法審查制 　

　　這是美國(guó)憲法制度中一個(gè)重要組成部分，其大意是法院，實(shí)際上是聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過具體案件審查聯(lián)邦立法或各州憲法和立法，是否符合聯(lián)邦憲法。美國(guó)最高法院僅有法官九人(包括首席大法官在內(nèi))，它每年所受理案件的數(shù)量在全國(guó)案件總數(shù)中是微不足道的，然而它在美國(guó)社會(huì)、政治生活中都具有舉足輕重的地位。產(chǎn)生這種現(xiàn)象的原因不在于美國(guó)實(shí)行三權(quán)分立、司法獨(dú)立原則，世界上有些同樣實(shí)行這些原則的國(guó)家并沒有上述美國(guó)意義上的司法審查制。英國(guó)是不成文法憲法制，又實(shí)行議會(huì)至上或議會(huì)主權(quán)原則，談不到法院的違憲審查權(quán)，有些西方國(guó)家有其他形式的違憲審查制。

　　美國(guó)的司法審查制在憲法本文及其后來的修正案，并無明文規(guī)定，它是通過1803年美國(guó)最高法院審理一個(gè)案件中由首席大法官馬歇爾(John Marshall)首創(chuàng)的。

　　(六)聯(lián)邦與州的分權(quán) 　

　　這可以說是聯(lián)邦與州，或中央與地方之間權(quán)力分配的關(guān)系。美國(guó)的聯(lián)邦制有許多與其他國(guó)家聯(lián)邦制不同的特點(diǎn)。在美國(guó)憲法制定和批準(zhǔn)過程中，大州與小州，北部州和南部州(蓄奴制州)之間的矛盾極為激烈，因而在憲法和前十條修正案中，體現(xiàn)了聯(lián)邦與州雙方權(quán)力分配上所達(dá)成的某些妥協(xié)，如立法機(jī)關(guān)由兩院組成、兩院權(quán)力的分配；
關(guān)于黑人奴隸制的模糊規(guī)定(憲法中雖未公開提出“奴隸”一詞但又確認(rèn)奴隸制的合法地位)。憲法中關(guān)于聯(lián)邦與州關(guān)系有兩項(xiàng)重要規(guī)定：一是聯(lián)邦地位高于州，“聯(lián)邦憲法、法律和所締結(jié)的條約是全國(guó)之最高法律”(第6條)；
二是聯(lián)邦與州分權(quán)，“凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止州行使的權(quán)力，由各州或人民保留之”(第10條修正案)。

　　美國(guó)聯(lián)邦制的另一個(gè)特點(diǎn)是隨著時(shí)間的推移，聯(lián)邦的權(quán)力不斷擴(kuò)大與加強(qiáng)，聯(lián)邦與州在爭(zhēng)奪權(quán)力上的爭(zhēng)端也不斷出現(xiàn)。19世紀(jì)中葉的南北戰(zhàn)爭(zhēng)，從一定意義上講，也是聯(lián)邦與南部州之間戰(zhàn)爭(zhēng)。戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，聯(lián)邦的地位大大加強(qiáng)，但聯(lián)邦與州的矛盾仍然存在。就法律領(lǐng)域而論，一般人日常生活中所涉及的私法和刑法等，主要屬于州法范圍。

　　(七)對(duì)軍隊(duì)的“文職控制”(Civilian Control) 　

　　這一原則關(guān)系到軍隊(duì)和政府之間的關(guān)系，指軍隊(duì)的最高控制權(quán)應(yīng)由文職機(jī)關(guān)或文職官員掌握。在美國(guó)政治術(shù)語中，公職人員一般是與作為普通公民的私人相對(duì)稱的概念。公職人員又有文職和軍職之分�？偨y(tǒng)、部長(zhǎng)、州長(zhǎng)、法官等均屬于文職官員;議員也是文職，但不稱官員。20世紀(jì)50年代美國(guó)對(duì)朝鮮的戰(zhàn)爭(zhēng)中，杜魯門總統(tǒng)曾解除美軍總司令麥克阿瑟的職務(wù)，杜魯門的根據(jù)是麥克阿瑟不服從他的決策，而美國(guó)憲法的一個(gè)基本要素是“文職控制軍人，政策是由選舉出來的政治官員決定的，而不是由將領(lǐng)們決定的。”⑦憲法規(guī)定，總統(tǒng)是美國(guó)武裝力量總司令，他握有最高軍事指揮權(quán);作為文職機(jī)關(guān)的聯(lián)邦議會(huì)則有宣戰(zhàn)、招募軍隊(duì)、制定軍事法律、決定軍事?lián)芸畹葯?quán)力。

　　根據(jù)《國(guó)防改組法》，國(guó)防部長(zhǎng)及其領(lǐng)導(dǎo)下的陸海空三軍部長(zhǎng)均由文官擔(dān)任。由軍職人員擔(dān)任的軍職參謀長(zhǎng)僅作為文職官員的軍事顧問。參謀長(zhǎng)聯(lián)席會(huì)議也在國(guó)防部長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)下工作。1950年杜魯門任命長(zhǎng)期擔(dān)任軍職的馬歇爾出任國(guó)防部長(zhǎng)時(shí)，國(guó)會(huì)還專門為此通過決議，暫停執(zhí)行下述規(guī)定：前軍人退出軍役十年之內(nèi)，不得擔(dān)任國(guó)防部長(zhǎng)。軍事上訴法庭法官也由文職官員擔(dān)任，艾森豪威爾于1944年晉升為五星上將，1948年退出現(xiàn)役，改任哥倫比亞大學(xué)校長(zhǎng)。1952年參加總統(tǒng)競(jìng)選獲勝。

　　三、法 國(guó) 　

　　18世紀(jì)革命前，法國(guó)社會(huì)中存在三個(gè)等級(jí)：教士、貴族是第一、第二等級(jí)，占有統(tǒng)治地位。第三等級(jí)是城市平民、工人、農(nóng)民和新興資產(chǎn)階級(jí)，他們?nèi)藬?shù)最多，卻處于被統(tǒng)治地位。在政治上，波旁王朝推行封建專制統(tǒng)治。1789年，隨著三級(jí)會(huì)議的召開，革命爆發(fā)，三級(jí)會(huì)議改名為國(guó)民會(huì)議，后又改為制憲會(huì)議。8月27日，制憲會(huì)議通過著名的《人和公民權(quán)利宣言》，由序言和17個(gè)條文構(gòu)成。

　　《宣言》聲稱：“不知人權(quán)、忽視人權(quán)或輕蔑人權(quán)是公眾不幸和政府腐敗的唯一原因，所以決定把自然的、不可剝奪的和神圣的人權(quán)闡明于莊嚴(yán)的宣言之中�！� 　

　　1791年制憲會(huì)議通過法國(guó)革命以來的第一個(gè)憲法，并將《人和公民權(quán)利宣言》作為這一憲法的序言。它還規(guī)定實(shí)行君主立憲制。

　　像英國(guó)革命一樣，法國(guó)革命也經(jīng)歷了長(zhǎng)期的內(nèi)戰(zhàn)，共和與專制、復(fù)辟與反復(fù)辟的斗爭(zhēng)，也處死了一個(gè)國(guó)王(路易十六)。但英國(guó)革命以妥協(xié)而告終，法國(guó)卻是徹底的資本主義革命，推翻了封建君主專制的統(tǒng)治，建立了歐洲第一個(gè)民主共和國(guó)。與英國(guó)不同，法國(guó)仿照美國(guó)，實(shí)行成文憲法制。但美國(guó)1787年制定的聯(lián)邦憲法迄今還存在(已有26條修正案)，而法國(guó)的憲法自1789年革命起至1958年通過的現(xiàn)行憲法止，據(jù)法國(guó)一位法學(xué)家統(tǒng)計(jì)，已有十六個(gè)憲法之多。⑧ 　

　　法國(guó)現(xiàn)行的憲法是1958年制定的憲法，有時(shí)人們又稱“戴高樂憲法”，因?yàn)楫?dāng)時(shí)戴高樂任總統(tǒng)，更重要的是這一憲法中有些重要精神是他堅(jiān)持的。這是法國(guó)在二戰(zhàn)后制定的第二個(gè)憲法。二戰(zhàn)后第一個(gè)憲法是1946年憲法。1958年憲法，尤其是在1962年修改以后，在政治制度上與1946年憲法相比，有不少重要差別。1958年憲法有序言，再分主權(quán)、總統(tǒng)、政府、議會(huì)、議會(huì)和政府關(guān)系，國(guó)際條約和協(xié)定，憲法委員會(huì)、司法機(jī)關(guān)、高級(jí)法院、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)委員會(huì)、地方單位、共同體、聯(lián)合協(xié)定，修改、過渡規(guī)定，共十五章92條。

　　從1958年憲法序言以及各章內(nèi)容及其修改來看，法國(guó)現(xiàn)行憲法的首先實(shí)行的制度可概括為以下幾個(gè)方面。

　　(一)人民主權(quán)和人與公民的權(quán)利 　

　　主權(quán)是憲法和政治制度以及政治學(xué)和法學(xué)中一個(gè)重要概念，泛指國(guó)家對(duì)內(nèi)對(duì)外的最高權(quán)力。在政治學(xué)說中，主權(quán)的歸屬主要有三種觀點(diǎn)：主權(quán)在君、主權(quán)在民和主權(quán)在國(guó)家。主權(quán)在君，即“君權(quán)神授”、“朕即國(guó)家”或君主專制的代名詞。主權(quán)在國(guó)家，根據(jù)是國(guó)家是法人，有國(guó)家意志，即主權(quán)，這種觀點(diǎn)有時(shí)作為與天賦人權(quán)論相對(duì)立的一種學(xué)說，但有時(shí)卻可以為國(guó)家主義，甚至法西斯主義、極權(quán)國(guó)家辯護(hù)的理論。主權(quán)在民、又稱人民主權(quán)，是17—18世紀(jì)先進(jìn)思想家洛克、盧梭等人傳播的學(xué)說。法國(guó)18世紀(jì)革命時(shí)的一個(gè)重要憲法原則。在《人和公民權(quán)利宣言》中就提出“整個(gè)主權(quán)的本原主要是寄托于國(guó)民。任何團(tuán)體、任何個(gè)人都不得行使主權(quán)所未明白授予的權(quán)力�！�(第3條)法國(guó)革命爆發(fā)后制定的第一個(gè)憲法(1791年憲法，當(dāng)時(shí)還存在君主制)也明確規(guī)定：“主權(quán)是統(tǒng)一的、不可分的、不可剝奪的和不可動(dòng)移的；
主權(quán)屬于國(guó)民；
任何一部分人民或任何個(gè)人皆不得擅自行使之�！�(第3編第1條)

　　(二)法國(guó)意義上的“三權(quán)分立” 　

　　法國(guó)是“三權(quán)分立”學(xué)說首創(chuàng)人孟德斯鳩的故國(guó)，但法國(guó)自18世紀(jì)進(jìn)行革命以來對(duì)“三權(quán)分立”學(xué)說的傳統(tǒng)理解卻與孟德斯鳩的原意有所不同。法國(guó)的傳統(tǒng)理解有其歷史原因。這種傳統(tǒng)理解可以說是對(duì)“三權(quán)分立”這一原則的法國(guó)意義上或絕對(duì)意義上的理解。例如，1790年8月16～24日法國(guó)制憲會(huì)議通過的一項(xiàng)法律中規(guī)定：“司法職能今后將永遠(yuǎn)與行政職能分離。普通法院法官不得以任何方式干擾行政機(jī)構(gòu)行使職權(quán)，也不得對(duì)執(zhí)行職務(wù)的行政官進(jìn)行查詢，查者應(yīng)受罰。”(第13條)⑨這意味著，當(dāng)時(shí)法國(guó)認(rèn)為，根據(jù)三權(quán)分立原則，司法獨(dú)立首先是指它不能干預(yù)行政和立法事務(wù)。這與美國(guó)憲法所實(shí)行的“三權(quán)分立與相互制衡”是有很大差別的�；�于對(duì)三權(quán)分立原則的這種傳統(tǒng)理解，法國(guó)在1799年就開始建立了與普通法院分開的行政法院。與其他大陸法系國(guó)家行政法院不同，在那里，普通法院與行政法院都屬于司法機(jī)關(guān)，但法國(guó)的行政法院卻是屬于行政系統(tǒng)的。它所處理的事務(wù)在開始時(shí)主要是為制定行政、立法機(jī)關(guān)文件提供咨詢。以后才發(fā)展成為受理行政訴訟的機(jī)關(guān)。此外，關(guān)于對(duì)法律、法規(guī)的違憲審查，大陸法系的多數(shù)國(guó)家采用專門的憲法法院的形式，法國(guó)1958年憲法卻設(shè)立了具有政治性質(zhì)的憲法委員會(huì)擔(dān)任這一任務(wù)。這一憲法在第八章司法機(jī)關(guān)中規(guī)定“共和國(guó)總統(tǒng)是司法機(jī)關(guān)獨(dú)立的保障者”、“最高司法委員會(huì)由共和國(guó)總統(tǒng)任主席……”。(第64～65條)瑠 　

　　(三)總統(tǒng)制與內(nèi)閣制的混合 　

　　在立法與行政之間關(guān)系上，西方國(guó)家一般地說有兩種模式。英國(guó)實(shí)行內(nèi)閣制(或稱議會(huì)制)，美國(guó)則實(shí)行總統(tǒng)制。前者指在法律上，行政機(jī)關(guān)(以總理或首相為首的政府或內(nèi)閣)由議會(huì)產(chǎn)生，并向議會(huì)負(fù)責(zé)；
如果議會(huì)對(duì)政府不信任，政府就應(yīng)辭職或解散議會(huì)重新選舉，從而也就重新產(chǎn)生政府。這里應(yīng)注意，從理論上或法律上講，議會(huì)控制政府，政府命運(yùn)取決于議會(huì)的信任。但在實(shí)際上，議會(huì)對(duì)政府的最終控制是很難有效行使的。主要原因在于政府由執(zhí)政黨控制，而執(zhí)政黨在議會(huì)中通常占有多數(shù)席位，政府首腦按例是執(zhí)政黨領(lǐng)袖�？偨y(tǒng)制一般指作為行政首腦的總統(tǒng)在形式上是由選民間接或直接選舉產(chǎn)生，總統(tǒng)與議會(huì)的權(quán)限都來自憲法授予，各自向憲法負(fù)責(zé)，二戰(zhàn)后，德、意、日和1958年前的法國(guó)都實(shí)行內(nèi)閣制(議會(huì)制)，但法國(guó)自1958年憲法，特別是1962年修改后， 已成為兼有內(nèi)閣制和總統(tǒng)制的政制。這里也應(yīng)注意，這里講的與內(nèi)閣制對(duì)立的總統(tǒng)制并不一定指設(shè)有總統(tǒng)職位的國(guó)家，有些國(guó)家(例如德、意等國(guó))均設(shè)有總統(tǒng)，卻實(shí)行內(nèi)閣制。

　　(四)行政法院和憲法委員會(huì) 　

　　這兩個(gè)組織或制度表明法國(guó)的政制不同于很多國(guó)家同類政制的特點(diǎn)。它們的思想基礎(chǔ)都來自前面分析過的法國(guó)意義上的“三權(quán)分立”，即司法職能與行政、立法職能絕對(duì)分離。行政法院早在1799年12月由拿破侖建立，其名稱是Conseil d’Etat，這一機(jī)構(gòu)的名稱在中文中有不同譯法，其原意是國(guó)事會(huì)議，后專稱行政法院，開始只是行政部門的一個(gè)咨詢機(jī)構(gòu)，以后才受理行政訴訟、行政審判職能。但它與一般國(guó)家的行政法院有很大區(qū)別，法國(guó)是西方國(guó)家中行政法院制的首創(chuàng)者。

　　憲法委員會(huì)是根據(jù)1958年憲法才創(chuàng)立的，但從它的法定的組織、成員和職能來看，它是一個(gè)治機(jī)構(gòu)而非司法機(jī)構(gòu)。它也具有對(duì)法律是否違憲的審查職能，但與二戰(zhàn)后德、意等國(guó)的憲法法院有很大區(qū)別。

　　(五)單一制 　

　　法國(guó)1958年憲法第十一章是地方單位。其中規(guī)定：“共和國(guó)的地方單位是市鎮(zhèn)、省和海外領(lǐng)地”；
“這些地方單位由選出的議會(huì)依照法律規(guī)定的條件，自主管理。在各省和領(lǐng)地，由政府的代表負(fù)責(zé)維護(hù)國(guó)家利益，監(jiān)督行政，并且使法律獲得遵守�！痹谥醒牒偷胤街�間關(guān)系上，美國(guó)實(shí)行聯(lián)邦制，且以聯(lián)邦和各州的分權(quán)為特征，法國(guó)則是典型的單一制國(guó)家。

　　1958年憲法序言中還規(guī)定共和國(guó)和依自由決定的行為通過本憲法的海外領(lǐng)地的人民組成共同體(Community)。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　憲法還在第十二章專章規(guī)定“共同體”。但據(jù)法國(guó)法學(xué)家的解釋，“法國(guó)企圖在海外人民自由采取本憲法條件下建立一個(gè)‘共同體’，一種邦聯(lián)。但根據(jù)法國(guó)的非殖民地政策，這些地區(qū)人民取得獨(dú)立，有關(guān)的憲法規(guī)定迅速喪失所有實(shí)際意義�！爆� 　

　　(六)多黨制 　

　　與英美兩國(guó)的兩黨制不同，法國(guó)實(shí)行多黨制。目前在法國(guó)，多黨制的特點(diǎn)是以四大黨為主構(gòu)成左右兩大派系，右翼以保衛(wèi)共和聯(lián)盟、民主聯(lián)盟為主，左翼以社會(huì)黨和共產(chǎn)黨為主。

　　四、德 國(guó) 　

　　19世紀(jì)中期，普魯士王國(guó)在首相俾斯麥的執(zhí)政下，通過三次對(duì)外戰(zhàn)爭(zhēng)實(shí)現(xiàn)了德國(guó)的統(tǒng)一。

　　1871年，普魯士國(guó)王威廉一世加冕為德意志皇帝。議會(huì)決定采用1867年北德意志聯(lián)邦憲法，實(shí)行聯(lián)邦制，成為對(duì)內(nèi)專制統(tǒng)治，對(duì)外武力擴(kuò)張的一個(gè)強(qiáng)國(guó)，第一次世界大戰(zhàn)德國(guó)戰(zhàn)敗。威廉二世于1918年11月9日遜位。1919年2月6日國(guó)民議會(huì)在魏瑪召開，制定憲法(通稱為魏瑪憲法)，成立共和國(guó)，實(shí)行議會(huì)民主制，這一憲法被認(rèn)為是第一次世界大戰(zhàn)后制定的一個(gè)具有重要特色的憲法，它規(guī)定了國(guó)家調(diào)整經(jīng)濟(jì)生活、勞動(dòng)關(guān)系等任務(wù)，并對(duì)私有財(cái)產(chǎn)制作了新的界定。1933年希特勒上臺(tái)，納粹黨控制全德國(guó)，實(shí)行法西斯統(tǒng)治。第二次世界大戰(zhàn)中德國(guó)戰(zhàn)敗，戰(zhàn)后分為聯(lián)邦德國(guó)(通稱西德)和民主德國(guó)(通稱東德)，分別制定《德意志聯(lián)邦共和國(guó)基本法》和《德意志民主共和國(guó)憲法》。1990年德國(guó)統(tǒng)一，原東德的憲法和法律趨于消失。《德意志聯(lián)邦共和國(guó)基本法》成為全德國(guó)的基本法。

　　德國(guó)的現(xiàn)行憲法稱《德意志聯(lián)邦共和國(guó)基本法》，1949年5月8日由聯(lián)邦德國(guó)協(xié)商會(huì)議通過，5月23日生效。這一基本法由一個(gè)前言和十一個(gè)部分構(gòu)成，共146條。這十一個(gè)部分是：基本權(quán)利、聯(lián)邦和各州、聯(lián)邦議院、聯(lián)邦參議院、聯(lián)邦總統(tǒng)、聯(lián)邦政府、聯(lián)邦立法、聯(lián)邦法的執(zhí)行和聯(lián)邦的行政管理、司法權(quán)、財(cái)政、過渡的和最后的條款。這一憲法之所以稱“基本法”顯然是與該法制定時(shí)德國(guó)的政治狀況有關(guān)的，那時(shí)德國(guó)分裂為聯(lián)邦德國(guó)和民主德國(guó)。所以這一基本法序言中規(guī)定該法由巴登、巴伐利亞等十一個(gè)州的人民制定，旨在建立“過渡時(shí)期國(guó)家生活的新秩序”。在本文中又規(guī)定該基本法首先在巴登、巴伐利亞等州生效，德國(guó)的其他領(lǐng)土合并后，該法也將生效。(第23條)1990年東德與西德合并，上述基本法成為全德國(guó)的基本法。該法之所以稱為基本法而不稱憲法，也由于這一法律是在當(dāng)時(shí)英、美、法三國(guó)占領(lǐng)區(qū)當(dāng)局同意下制定的。

　　這一基本法的序言與美、法兩國(guó)憲法序言一樣，極為簡(jiǎn)要。主要表明制定該法的目的以及實(shí)現(xiàn)德國(guó)統(tǒng)一和自由的理想。這一基本法的首先實(shí)行的制度可分為以下幾個(gè)方面。

　　(一)準(zhǔn)聯(lián)邦制 　

　　美德兩國(guó)都是聯(lián)邦制，但兩國(guó)的聯(lián)邦制在聯(lián)邦與州的分權(quán)上有很多差別。德國(guó)基本法規(guī)定聯(lián)邦權(quán)力高于州權(quán)力(第31條)；
聯(lián)邦擁有專有立法權(quán)，如外交、國(guó)防、貨幣等；
聯(lián)邦與州有平行立法權(quán)，如民法、刑法和懲處的執(zhí)行等，但又規(guī)定，在平行立法權(quán)范圍內(nèi)，只有聯(lián)邦未使用立法的權(quán)力，各州才擁有立法權(quán)。(第72—74條)。結(jié)果，如制定民法、刑法等基本法的權(quán)力均屬于聯(lián)邦，各州并無專有立法權(quán)。再有，憲法還規(guī)定各州受聯(lián)邦委托執(zhí)行聯(lián)邦各項(xiàng)法律；
各州機(jī)關(guān)服從聯(lián)邦最高主管機(jī)關(guān)的指令(第85條)，這就類似于單一制國(guó)家中央政權(quán)與地方政權(quán)之間的領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。所以，德國(guó)可稱為準(zhǔn)聯(lián)邦制國(guó)家。

　　(二)政黨制的憲法規(guī)定 　

　　德國(guó)現(xiàn)行憲法明文規(guī)定政黨制。政黨制是現(xiàn)代國(guó)家的重要政治制度，但一般地說，西方各國(guó)憲法中明文規(guī)定政黨制或有關(guān)政黨問題卻是罕見的。其原因可能是由于在最早實(shí)行憲政的國(guó)家，即英、美、法三國(guó)，政黨的形成一般在19世紀(jì)中后期，即成文憲法或憲法慣例已出現(xiàn)之后，更重要的原因是政黨制與憲法規(guī)定的主要國(guó)家機(jī)關(guān)密切聯(lián)系，但政黨本身并不是國(guó)家機(jī)關(guān)。德國(guó)基本法雖然規(guī)定了有關(guān)政黨的少數(shù)條款(主要是第21條中的三款)，但也并不將政黨制作為國(guó)家機(jī)關(guān)重要組成部分來規(guī)定。

　　(三)內(nèi)閣制與“建設(shè)性不信任投票” 　

　　德國(guó)基本法的再一個(gè)特征是在立法與行政關(guān)系上，它實(shí)行內(nèi)閣(議會(huì))制。在這一問題上，德國(guó)與英國(guó)相似，而與美國(guó)不同，雖然德國(guó)是一個(gè)民主共和國(guó)，還設(shè)有總統(tǒng)。德國(guó)實(shí)行多黨制，不同于英國(guó)的兩黨制。在多黨制的條件下實(shí)行內(nèi)閣制，即行政部門首腦(總理)及其領(lǐng)導(dǎo)的內(nèi)閣如得不到議會(huì)多數(shù)的信任就應(yīng)解職或另行大選。但在這種制度下極易使政局不穩(wěn)定。德國(guó)《基本法》對(duì)緩解這一難題的辦法是實(shí)行一種被稱為“建設(shè)性的不信任投票”(Constructive vote of no_confidence)辦法，即第67條規(guī)定：“聯(lián)邦議院必須根據(jù)多數(shù)議員意見選出一名繼任人，并請(qǐng)聯(lián)邦總統(tǒng)罷免聯(lián)邦總理時(shí)，才可對(duì)聯(lián)邦總理表示不信任�！辈⒂残砸�(guī)定，聯(lián)邦總統(tǒng)必須遵守議院決議任命新當(dāng)選者；
這一提案的表決必須在48小時(shí)內(nèi)完成。

　　(四)憲法法院 　

　　英國(guó)實(shí)行議會(huì)至上，一般法院有權(quán)審查行政法規(guī)的有效性，但無權(quán)審查議會(huì)立法的是否違憲問題。美國(guó)聯(lián)邦最高法院具有相當(dāng)大的違憲審查權(quán)，法國(guó)則建立了政治性的憲法委員會(huì)，有權(quán)審查違憲問題。二戰(zhàn)后，德國(guó)建立了有權(quán)審查一般立法是否違憲的新的憲法法院，除《基本法》有關(guān)原則規(guī)定外，還有單行的《德國(guó)聯(lián)邦憲法法院法》(1993年重新頒布)，其管轄權(quán)之一即“關(guān)于對(duì)聯(lián)邦法或州法在形式上或?qū)嵸|(zhì)上是否與基本法相一致……”(憲法法院法第13條)。

　　五、意大利 　

　　18世紀(jì)末，意大利還未成為一個(gè)獨(dú)立和統(tǒng)一的國(guó)家，其國(guó)土長(zhǎng)期由法、奧兩國(guó)和教皇統(tǒng)治。1861年撒丁王國(guó)宣告成立意大利王國(guó)，首都設(shè)在佛羅倫薩。1870年意大利軍隊(duì)占領(lǐng)羅馬，意大利統(tǒng)一最終實(shí)現(xiàn)。20世紀(jì)20年代末，以墨索里尼為首的法西斯主義集團(tuán)興起，1923年1月，組成法西斯政府。意大利在第二次世界大戰(zhàn)中戰(zhàn)敗，1946年公民投票，廢止君主制實(shí)行共和制，1947年12月22日由制憲會(huì)議通過《意大利共和國(guó)憲法》，成為一個(gè)新的民主共和國(guó)。

　　意大利共和國(guó)的現(xiàn)行憲法是1947年12月27日公布并于1948年1月1日生效。它并沒有一個(gè)序言，一開始就是12條基本原則。然后是第一編，公民的權(quán)利和義務(wù)；
第二編，共和國(guó)國(guó)家結(jié)構(gòu)(內(nèi)分議會(huì)，總統(tǒng)，政府，司法機(jī)關(guān)，省、縣和鄉(xiāng)，憲法保障各章)，共計(jì)139條。最后是過渡性的最終決定(分18項(xiàng))。

　　(一)憲法的基本原則 　

　　這是憲法的一個(gè)非一般的特征，從一定意義上說，也是該憲法的一個(gè)首創(chuàng)性形式，是先列舉了一系列基本原則：包括民主共和國(guó)；
以勞動(dòng)為基礎(chǔ)；
主權(quán)屬于人民；
保障個(gè)人或社團(tuán)成員人權(quán)并要求其履行義務(wù)；
公民在法律上一律平等；
承認(rèn)所有公民享有勞動(dòng)權(quán)，并幫助建立實(shí)現(xiàn)此項(xiàng)權(quán)利的條件；
全國(guó)統(tǒng)一和地方自治；
政教關(guān)系；
文化科技發(fā)展；
國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法一致；
外籍人法律地位；
國(guó)際關(guān)系；
拒不參加侵犯他國(guó)人民自由的戰(zhàn)爭(zhēng)；
國(guó)旗形式。

　　(二)應(yīng)予實(shí)現(xiàn)的權(quán)利和綱領(lǐng)性的權(quán)利 　

　　意大利憲法對(duì)公民的權(quán)利和義務(wù)中作了頗為詳盡的規(guī)定。其中分為公民、社會(huì)倫理、經(jīng)濟(jì)、政治四個(gè)方面的權(quán)利和義務(wù)。社會(huì)倫理方面的權(quán)利主要指家庭、婚姻、健康、藝術(shù)、科學(xué)自由、教育權(quán)利等；
經(jīng)濟(jì)方面的權(quán)利主要包括勞動(dòng)權(quán)、工會(huì)、罷工權(quán)、公有財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)者參加企業(yè)管理，等等。

　　這里應(yīng)注意，憲法上規(guī)定的權(quán)利從其可實(shí)現(xiàn)程度而論，一般可分為兩類：一類是“應(yīng)予實(shí)現(xiàn)的”(enforceable)規(guī)定；
另一類是“綱領(lǐng)性的”(programmatic)規(guī)定。兩者的區(qū)別是：對(duì)前一類規(guī)定(如憲法規(guī)定成年公民享有選舉權(quán))，政府應(yīng)保證成年公民行使這種權(quán)利。與此不同，對(duì)后一類規(guī)定(如憲法規(guī)定公民有就業(yè)的權(quán)利)只是政綱式宣言，并不意味著政府一定能保證每個(gè)要求就業(yè)者都能獲得就業(yè)崗位(特別是他希望的崗位)，社會(huì)上就不再存在失業(yè)者。所以，對(duì)意大利憲法中關(guān)于公民權(quán)利的某些華麗辭句應(yīng)加以識(shí)別。一般憲法都存在這兩類權(quán)利的規(guī)定，意大利憲法更為明顯。

　　(三)政教關(guān)系 　

　　一般憲法都有關(guān)于政教關(guān)系以及宗教信仰自由的規(guī)定。由于意大利在歷史上是天主教的發(fā)源地，天主教的中心梵蒂岡地處意大利首都羅馬境內(nèi)。“政教關(guān)系的糾紛仍折磨著意大利的政治。憲法參引了1929年意大利與梵蒂岡訂立的拉特蘭條約，使天主教會(huì)處于特權(quán)地位。該條約及實(shí)施立法承認(rèn)梵蒂岡城是一個(gè)獨(dú)立國(guó)家�！钡�“國(guó)家也對(duì)教會(huì)行使某些控制�！爆� 　

　　意大利現(xiàn)行憲法實(shí)行的政治制度，包括分權(quán)與制衡。單一制、內(nèi)閣制、議會(huì)兩院制、憲法法院對(duì)立法的違憲審查制以及普選和公民投票等。基本上與其他同類西方國(guó)家的制度相類似。

　　六、日 本 　

　　1868年日本明治天皇(1868—1911年)頒布《王政復(fù)古詔書》，成立新中央政府，消滅幕府勢(shì)力，實(shí)行“明治維新”的改革，1889年欽定的《大日本帝國(guó)憲法》，建立以天皇為核心，具有濃厚軍國(guó)主義色彩的君主專制政體，天皇總攬統(tǒng)治權(quán)，議會(huì)僅在立法上有協(xié)贊?rùn)?quán)，內(nèi)閣和大臣僅對(duì)天皇負(fù)責(zé)。隨著侵華戰(zhàn)爭(zhēng)的擴(kuò)大，日本在全國(guó)建立了法西斯統(tǒng)治。

　　1945年日本戰(zhàn)敗投降，在占領(lǐng)軍(美國(guó))的控制下，日本進(jìn)行民主改革，1946年制定，1947年5月3日實(shí)行的《日本國(guó)憲法》，規(guī)定主權(quán)屬于國(guó)民；
仍保留天皇制，認(rèn)為它是日本國(guó)的象征。實(shí)行內(nèi)閣制，仿照美國(guó)政制，不設(shè)獨(dú)立的行政法院系統(tǒng)，違憲審查權(quán)由最高法院執(zhí)行。

　　日本現(xiàn)行憲法由序言和十一章合計(jì)103條組成，各章標(biāo)題是天皇、放棄戰(zhàn)爭(zhēng)、國(guó)民的權(quán)利與義務(wù)、國(guó)會(huì)、內(nèi)閣、司法、財(cái)政、地方自治、修訂、最高法規(guī)、補(bǔ)則。

　　憲法序言中包括了一些實(shí)質(zhì)性宣告：如主權(quán)屬于國(guó)民，國(guó)家權(quán)力由國(guó)民代表行使；
日本國(guó)民期望永久和平，在國(guó)際關(guān)系中，遵守政治道德法則，等等。

　　(一)天皇制 　

　　日本現(xiàn)行憲法的一個(gè)顯著特征是關(guān)于天皇制的問題，在1889年的《日本帝國(guó)憲法》(明治憲法)中規(guī)定：“大日本帝國(guó)由萬世一系之天皇統(tǒng)治之”�！疤旎蕿樯袷ゲ豢汕址浮薄ⅰ疤旎蕿閲�(guó)家之元首，總攬統(tǒng)治權(quán)……”等等。二戰(zhàn)結(jié)束后，天皇制的存廢是一個(gè)最大爭(zhēng)論問題。最后，在1946年制定的憲法中，改為：“天皇是日本國(guó)的象征，是日本國(guó)民統(tǒng)一的象征，其地位，以主權(quán)所屬的日本國(guó)民之意志為依據(jù)”。“天皇有關(guān)國(guó)事的一切行為，必須有內(nèi)閣的建議與承認(rèn)，由內(nèi)閣負(fù)其責(zé)任。”“天皇只行使本憲法所規(guī)定的有關(guān)國(guó)事行為，無關(guān)于國(guó)政的權(quán)能”，等等�？傊�，由“君權(quán)神授”改為“君權(quán)民授”、“主權(quán)在君”改為“主權(quán)在民”、“君主專制”改為“君主立憲”。

　　(二)放棄戰(zhàn)爭(zhēng) 　

　　日本現(xiàn)行憲法另一個(gè)特征是“放棄戰(zhàn)爭(zhēng)”的規(guī)定。這一憲法序言中就聲稱：“日本國(guó)民期望永久和平”。在本文第二章中又以“放棄戰(zhàn)爭(zhēng)”為標(biāo)題，規(guī)定：“日本國(guó)民衷心謀求基于正義與秩序的國(guó)際和平，永遠(yuǎn)放棄以國(guó)家權(quán)力發(fā)動(dòng)的戰(zhàn)爭(zhēng)、使用武力或武力威脅作為解決國(guó)際爭(zhēng)端的手段。為達(dá)到前項(xiàng)目的，不保持陸�？哲娂捌渌麘�(zhàn)爭(zhēng)力量，不承認(rèn)國(guó)家的交戰(zhàn)權(quán)。” 　

　　近年來，日本國(guó)內(nèi)出現(xiàn)了對(duì)上述“放棄戰(zhàn)爭(zhēng)”憲法規(guī)定的不同態(tài)度，第一種是“明文改憲”；
第種是以憲法解釋代替明文改憲；
第三種是反對(duì)改憲。有輿論認(rèn)為上述改憲主張的目的是為海外參戰(zhàn)掃除障礙。? 　

　　日本實(shí)行內(nèi)閣制、議會(huì)的兩院制、多黨制、單一制等政治制度與其他一些西方發(fā)達(dá)國(guó)家相類似。

　　七、俄羅斯聯(lián)邦 　

　　20世紀(jì)90年代初，風(fēng)云驟變，蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)聯(lián)盟迅速解體，代之而起的主要是俄羅斯聯(lián)邦。新的聯(lián)邦法律制度需要逐步完備。它的現(xiàn)行憲法在1993年12月12日經(jīng)全民投票通過。該憲法包括一個(gè)簡(jiǎn)單的序言，申述制定憲法的目的。本文分為兩大部分。第一部分是正文，內(nèi)分九章，各章標(biāo)題是：憲法制度的基礎(chǔ)；
人和公民的權(quán)利與自由；
聯(lián)邦體制；
俄羅斯聯(lián)邦總統(tǒng)；
聯(lián)邦會(huì)議；
俄羅斯聯(lián)邦政府；
司法權(quán)；
地方自治；
憲法的修改與重新審議，合計(jì)137條。第二部分標(biāo)題是結(jié)論性和過渡性條款，分9項(xiàng)，主要是有關(guān)該憲法的生效日期，聯(lián)邦條約，聯(lián)邦機(jī)關(guān)、官員、任期、程序等問題。

　　這一憲法是90年代初前蘇維埃社會(huì)主義共和國(guó)聯(lián)盟(簡(jiǎn)稱蘇聯(lián))解體，代之而起的俄羅斯聯(lián)邦的根本法。它和前蘇聯(lián)憲法在社會(huì)性質(zhì)和意識(shí)形態(tài)上根本不同，因此，這一憲法具有不少與眾不同的特征或首先實(shí)行的制度。(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　(一)社會(huì)國(guó)家 　

　　這一憲法在形式上的一個(gè)特征是它的第一章《憲法制度的基礎(chǔ)》，相當(dāng)于中國(guó)通常所講的“總綱”。其中列舉了俄羅斯聯(lián)邦主要制度、原則的要點(diǎn)：
　

　　(1)俄羅斯是共和制、聯(lián)邦制、民主與法制國(guó)家，主權(quán)屬于人民。

　　(2)它是社會(huì)國(guó)家，其政策致力于創(chuàng)造保障人的正當(dāng)生活和自由發(fā)展的條件�！吧鐣�(huì)國(guó)家”的含義在憲法中并未明確界定，從“其政策致力于……”一語來看，顯然是與憲法第2條的原則是一致的，即人和他的權(quán)利和自由具有至高無上的價(jià)值，承認(rèn)、遵循和維護(hù)人和公民的權(quán)利與自由是國(guó)家的義務(wù)，看來，這里講的“社會(huì)國(guó)家”類似于西方國(guó)家在二戰(zhàn)后所宣揚(yáng)的“人權(quán)國(guó)家”和“社會(huì)福利國(guó)家”。據(jù)有的工具書的解釋，社會(huì)國(guó)家是“自由國(guó)家的理想在現(xiàn)實(shí)中試行的結(jié)果，在那里實(shí)際享受到自由的，僅僅是有產(chǎn)階級(jí)，對(duì)無產(chǎn)階級(jí)來說，它所保障的自由不過是貧困的自由和挨餓的自由而已。于是產(chǎn)生了這樣一種想法，即國(guó)家不僅僅是‘夜警國(guó)家’，它應(yīng)該以積極保障每個(gè)國(guó)民的生活為己任。凡是自覺地以這些任務(wù)為己任的國(guó)家叫作社會(huì)國(guó)家”，瑤德國(guó)1949年聯(lián)邦《基本法》第20條和法國(guó)1958年憲法第2條都規(guī)定本國(guó)是民主的、社會(huì)的國(guó)家。俄羅斯聯(lián)邦產(chǎn)生的歷史背景與德、法兩國(guó)不同，因此它所宣告的“社會(huì)國(guó)家”這一名稱更值得人們注意。

　　(3)俄羅斯聯(lián)邦在所有制或經(jīng)濟(jì)成分上，實(shí)行私有制、國(guó)家所有制、地方所有制及其他所有制形式混合的形式；
保障統(tǒng)一的經(jīng)濟(jì)空間、保障商品、勞務(wù)和財(cái)政資金的自由流動(dòng)，鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)和自由的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，也即實(shí)行較全面的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；
在土地和其他自然資源上也規(guī)定以私人、國(guó)家、地方或其他所有制形式并行存在；
每個(gè)人都有自由地利用自己的能力和財(cái)產(chǎn)從事企業(yè)以及其他不受法律禁止的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利。(第8、9、34條) 　

　　(4)承認(rèn)政治多元化和多黨制；
三權(quán)分立相互獨(dú)立；
承認(rèn)意識(shí)形態(tài)的多樣性，任何意識(shí)形態(tài)不得被認(rèn)為國(guó)家的或必須遵循的意識(shí)形態(tài)；
社會(huì)團(tuán)體在法律面前一律平等，但禁止用暴力手段來改變憲法制度的原則、破壞俄羅斯聯(lián)邦的完整、危害國(guó)家安全；
煽動(dòng)民族、宗教糾紛等。(第10、13條) 　

　　(二)廣泛的權(quán)利、自由和義務(wù) 　

　　俄羅斯聯(lián)邦憲法的另一個(gè)特征是它對(duì)所列舉的權(quán)利與自由以及相應(yīng)義務(wù)的范圍是相當(dāng)廣泛的，其中包括了《世界人權(quán)宣言》所規(guī)定的公民、政治權(quán)利和社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、文化兩大類權(quán)利，也包括了發(fā)展中國(guó)家和西方國(guó)家少數(shù)人權(quán)學(xué)者在70年代所倡導(dǎo)的“第三代人權(quán)”。

　　(三)多樣化的聯(lián)邦體制 　

　　俄羅斯聯(lián)邦憲法的另一個(gè)特征是它的聯(lián)邦體制是多樣化的，它由六類主體構(gòu)成，即共和國(guó)(國(guó)家)、邊疆區(qū)、州、聯(lián)邦直轄市、自治州和自治專區(qū)。

　　(四)總統(tǒng)制與內(nèi)閣制的混合 　

　　在俄羅斯聯(lián)邦政制中，最令人注意的是立法與行政關(guān)系�？磥硭�也像法國(guó)1958年憲法修改后的體制，即總統(tǒng)制與內(nèi)閣制混合的制度，但又有自己的特征，在很多方面模仿美國(guó)總統(tǒng)制，但在另一些方面，又采用內(nèi)閣制(議會(huì)制)。

　　(五)新舊法制的連續(xù)關(guān)系 　

　　俄羅斯聯(lián)邦的再一個(gè)特征是它的法律制度。90年代初，民主德國(guó)(即東德)原有法律制度很快消失，聯(lián)邦德國(guó)的法律取而代之。但在俄羅斯聯(lián)邦，并沒有一個(gè)現(xiàn)成的法律制度可以運(yùn)用，新的法律制度需要逐步完備，因此，新舊法律制度在不同程度上存在連續(xù)關(guān)系。《俄羅斯聯(lián)邦憲法》中規(guī)定：在該法生效之前在俄羅斯境內(nèi)已生效的法律、法規(guī)“與俄羅斯聯(lián)邦憲法不相抵觸部分適用。”(第二部分第2項(xiàng)) 　

　　八、中華人民共和國(guó) 　

　　1949年10月1日，中華人民共和國(guó)成立，從此，中國(guó)的憲法走上了向社會(huì)主義憲法發(fā)展的道路。但這一道路同樣經(jīng)歷了曲折的過程，除建國(guó)初具有臨時(shí)憲法作用的《共同綱領(lǐng)》外，還有1954年、1975年、1978年和1982年四個(gè)憲法。

　　為了對(duì)1978年憲法進(jìn)行全面修改，實(shí)際上也就是制定一個(gè)新憲法，1982年憲法，即現(xiàn)行憲法，它由一個(gè)序言及總綱、公民的基本權(quán)利和義務(wù)，國(guó)家機(jī)構(gòu)(又分七節(jié))和國(guó)旗、國(guó)徽、首都四章，共138條，迄今為止，已有17條修正案。

　　與本文所探討的其他一些國(guó)家的成文憲法來比，中國(guó)現(xiàn)行憲法的序言比較長(zhǎng)，有一千多個(gè)漢字，且其意義極為重要。它首先概括了中國(guó)自1840年后變?yōu)榘胫趁竦�、半封建社�?huì)以來革命的歷史，特別是在20世紀(jì)所發(fā)生的一些最重大意義的歷史事件。序言接著提出了國(guó)家的總的指導(dǎo)思想和根本任務(wù)。后進(jìn)一步闡明當(dāng)代中國(guó)國(guó)內(nèi)外的各種政治關(guān)系和相應(yīng)的方針和政策。序言最后宣布本憲法是“國(guó)家的根本法，具有最高的法律效力。全國(guó)各族人民，一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量，各政黨和各社會(huì)團(tuán)體，各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動(dòng)準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)，保證憲法實(shí)施的職責(zé)�！� 　

　　這一序言的意義極為重要�？偟膩碚f，它具有兩大優(yōu)點(diǎn)。第一，有助于了解憲法本文，特別在作憲法解釋時(shí)，其作用更為明顯。人們對(duì)憲法本文中各項(xiàng)規(guī)則可能有不同理解，序言中規(guī)定的國(guó)家的總的指導(dǎo)思想和根本任務(wù)，國(guó)家的國(guó)內(nèi)外關(guān)系的方針政策，都有助于對(duì)本文中各項(xiàng)規(guī)則的正確理解。第二，序言對(duì)本國(guó)公民和國(guó)家公職人員有巨大教育意義，也有助于國(guó)際上對(duì)這一憲法的理解。

　　憲法的總綱。當(dāng)代中國(guó)的憲法中第一章是總綱，在形式上頗像1947年意大利憲法的“基本原則”和1993年俄羅斯聯(lián)邦憲法中第一章“憲法制度的基礎(chǔ)”，但在內(nèi)容上各有不同。

　　中國(guó)憲法總綱規(guī)定了當(dāng)代中國(guó)社會(huì)的各種基本制度以及國(guó)家的各種基本方針和政策。例如它宣告中國(guó)的根本制度是社會(huì)主義制度；
國(guó)體是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專政；
國(guó)家的一切權(quán)力屬于人民、人民行使權(quán)力的機(jī)關(guān)是全國(guó)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)，國(guó)家機(jī)構(gòu)實(shí)行民主集中制原則，行政、審判、檢察機(jī)關(guān)都由人民代表大會(huì)產(chǎn)生，對(duì)它負(fù)責(zé)、受它監(jiān)督；
國(guó)家和地方國(guó)家機(jī)構(gòu)職權(quán)劃分。遵循在中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，充分發(fā)揮地方主動(dòng)性、積極性原則；
各民族一律平等，在少數(shù)民族聚居地區(qū)實(shí)行民族區(qū)域自治；
實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。

　　總綱又規(guī)定了當(dāng)代中國(guó)經(jīng)濟(jì)制度及其方針、政策，強(qiáng)調(diào)以公有制為主體，多種所有制共同發(fā)展的基本經(jīng)濟(jì)制度，以按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度；
實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法、完善宏觀調(diào)控等。又對(duì)國(guó)家在發(fā)展教育、科學(xué)和文化建設(shè)，以及加強(qiáng)社會(huì)主義精神文明建設(shè)等方面作了原則規(guī)定。總綱還規(guī)定社會(huì)生活中其他一些重要問題，如推行計(jì)劃生育、環(huán)境保護(hù)、維護(hù)社會(huì)秩序、鎮(zhèn)壓叛國(guó)和其他危害國(guó)家安全的犯罪活動(dòng)、加強(qiáng)國(guó)家武裝力量、行政區(qū)劃、設(shè)立特別行政區(qū)、外國(guó)人在中國(guó)的法律地位等。

　　從以上序言和總綱中可以清楚地看出，當(dāng)代中國(guó)的憲法是社會(huì)主義憲法，它與以上論述的七國(guó)憲法來比，盡管在形式上有不少共同地方，如中國(guó)也實(shí)行成文憲法制，共和國(guó)制、單一制等等，但在性質(zhì)上是有原則區(qū)別的。

　　就憲法中首先實(shí)行的制度而論，以下這些是當(dāng)代中國(guó)的首創(chuàng)性的制度。

　　1.人民民主專政。

　　2.人民代表大會(huì)制和民主集中制。

　　3.共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下的多黨合作和政治協(xié)商制。

　　4.民族區(qū)域自治制度。

　　5.一國(guó)兩制。

　　6.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)及國(guó)家的宏觀調(diào)控。

　　對(duì)這些制度的理論和實(shí)踐，特別是與其他七國(guó)憲法制度的比較研究，本文限于篇幅，很難包括在內(nèi)，作者擬在其他專著中闡述。

　　【注釋】

　�、貵.P.Cooch，‘Political Thought in England,’1927. London, Williams and Norgate, pp.14～15. 　

　�、冖蹺.C.S. Wade and G.G. Phillips, Constitutional and Administrative Law, Longman, London,9th ed.,p4，89～90. ③W.I詹寧斯著，龔祥瑞、侯健譯：《法與憲法》，1997年三聯(lián)書店中譯本，第117頁�！�

　�、菰摃�中譯本由商務(wù)印書館于1980年出版，書名譯為《聯(lián)邦黨人文集》�！�

　　⑥孟德斯鳩著，張雁深譯：《論法的精神》，1961年商務(wù)印書館中譯本上冊(cè)，第163～164頁�！�

　　⑦《杜魯門回憶錄》，三聯(lián)書店中譯本第2卷第51頁�！�

　�、郣. David,English Law and French Law, Stevens, 1980, p.76. 　

　�、酭. David and H, Vries, The French Legal Systems, p.33�！�

　�、鈪⒁姟癐nternational Encyclopedia of Comparative Law”, Vol.1. National Reports. France, p.F_48，47. 　

　　11.M.Cappelletti and the Others, The Itatian Legal System, An Introduction,1967, Stanford University Press. 　

　　12.參見2000年12月30日《參考消息》新聞報(bào)道�！�

　　13.日本《世界大百科事典》第9卷第558～560頁，轉(zhuǎn)引自《憲法》，知識(shí)出版社1982年版，第59頁。

　　作者簡(jiǎn)介：作者沈宗靈，男，1923年生，北京大學(xué)法學(xué)院教授。（北京 100871）

　　本文原載《浙江社會(huì)科學(xué)》2002年第1期

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