時(shí)間：10月14日下午1：30－3：00

　　地點(diǎn)：大講堂四季廳

　　主講：甘培忠（北大法學(xué)院副教授）

　　在甘教授講座正式開(kāi)始之前，主持人和甘教授進(jìn)行了一段簡(jiǎn)短的對(duì)話：

　　主持人：您怎樣評(píng)價(jià)自己？

　　甘教授：我覺(jué)得我做學(xué)問(wèn)比較嚴(yán)謹(jǐn)，做人比較實(shí)在。

　　支持人：那么兩者加起來(lái)，您就是一個(gè)好人了。

　　甘教授：也許可以這么說(shuō)吧。

　　主持人：您是哪年出生的？

　　甘教授：1956年。

　　主持人：那么您今年45歲，據(jù)我所知，在法學(xué)院像您這樣年齡的老師有很多已經(jīng)是正教授了，請(qǐng)問(wèn)您怎么看待自己現(xiàn)在的情況？

　　甘教授：我最近幾年研究成果比較少，做的實(shí)踐工作多一些，我主要在一家律師事務(wù)所工作。

　　主持人：有人說(shuō)您忙著掙錢(qián)把正教授的頭銜給耽誤了。

　　甘教授：這種說(shuō)法不太恰當(dāng)，社會(huì)上確實(shí)有人說(shuō)我是成功的律師但不是成功的教授，就我自己來(lái)說(shuō)，我還是想把我畢生的精力獻(xiàn)給北大、獻(xiàn)給我的學(xué)生和我的研究。

　　支持人：我在北大法學(xué)院上學(xué)的時(shí)候特別喜歡聽(tīng)您的課，同樣是講公司法，有的老師講得很抽象，可是您講得總是很具體，請(qǐng)問(wèn)您講的那些案例都是您的親歷嗎？

　　甘教授：有些是我自己的親身經(jīng)歷，有些是來(lái)自國(guó)外的資料。

　　主持人：可以問(wèn)您的出身嗎？

　　甘教授：我出身于農(nóng)民家庭，在家排行老八。

　　主持人：您的求學(xué)經(jīng)歷呢？

　　甘教授：我1979年從甘肅偏遠(yuǎn)山區(qū)考入北大法律系，84年畢業(yè)后留校任教，教的是經(jīng)濟(jì)法，后來(lái)也教企業(yè)法、公司法等。1985年我開(kāi)始念在職研究生，1989年拿到碩士學(xué)位，方向是經(jīng)濟(jì)法。

　　主持人：請(qǐng)問(wèn)您最早形成“市場(chǎng)立法主體”這個(gè)概念是在什么時(shí)候？

　　甘教授：1986年。

　　以下是甘教授講座部分：

　　我們今天討論的題目是：中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的市場(chǎng)立法主體。我想從三個(gè)方面講一講我的思路。

　　一、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)對(duì)市場(chǎng)立法主體的基本要求。

　　企業(yè)是最重要的市場(chǎng)立法主體。我們最早搞的企業(yè)改革有的成功，有的失敗。國(guó)有企業(yè)經(jīng)過(guò)十幾年的改革，進(jìn)入90年代以后，國(guó)企改革走進(jìn)死胡同。為什么我們會(huì)否定以前的改革呢？因?yàn)閲?guó)有企業(yè)的深層次矛盾暴露出來(lái)，有的是不可能解決的，國(guó)企存在著固有的弊端。當(dāng)時(shí)政府機(jī)構(gòu)企業(yè)人浮于事、軍隊(duì)很龐大，從農(nóng)村回到城市的知識(shí)青年沒(méi)有充分就業(yè)。所以個(gè)體工商戶一搞之后就不可收拾了。個(gè)體工商業(yè)從飲食業(yè)、服務(wù)業(yè)開(kāi)始后來(lái)范圍逐步擴(kuò)大。當(dāng)時(shí)對(duì)個(gè)體工商業(yè)的界定是：有一到兩名幫手、三至五個(gè)學(xué)徒。可是什么叫幫手？它是合伙人還是雇員？七八年之后，個(gè)體工商戶成了個(gè)體大戶，這時(shí)國(guó)家就不得不承認(rèn)私營(yíng)企業(yè)在中國(guó)的出現(xiàn)。

　　70年代末80年代初，國(guó)家開(kāi)始吸引外資。當(dāng)時(shí)外資企業(yè)制度有三種：中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)和外商獨(dú)資企業(yè)。國(guó)家吸引外資的本來(lái)意圖是利用國(guó)外的資金和技術(shù)，然而最后它所帶來(lái)的變化卻是全新的現(xiàn)代化商業(yè)經(jīng)濟(jì)的理念和法制建設(shè)的理念。但是我們存在的問(wèn)題是嚴(yán)峻的，那就是市場(chǎng)主體立法不規(guī)范。現(xiàn)在回過(guò)頭來(lái)看為什么國(guó)有企業(yè)搞不好？其關(guān)鍵就在國(guó)營(yíng)。國(guó)家花那么多資源、進(jìn)行那么多的改革，為什么最后還是不能搞活？私營(yíng)企業(yè)的發(fā)展、壯大要求政府逐漸淡出經(jīng)濟(jì)管理領(lǐng)域，這時(shí)候中國(guó)的立法部門(mén)和立法工作者就要承擔(dān)起市場(chǎng)主體立法的任務(wù)。

　　二、市場(chǎng)主體立法的幾個(gè)要求。

　　1、規(guī)范化。這是市場(chǎng)主體立法的生命線。經(jīng)濟(jì)上要有靈活的措施，但是在法律上對(duì)市場(chǎng)主體的制約必須是規(guī)范的。

　　2、透明度。早期政府對(duì)企業(yè)的干涉是方方面面的，政府通過(guò)內(nèi)部文件，有的是打上“絕密”、“機(jī)密”的內(nèi)部文件來(lái)干涉企業(yè)，這些文件的內(nèi)容不是其他的，而是涉及企業(yè)制度的。政企要分開(kāi)，可是黨企又分不開(kāi)了。

　　3、跟國(guó)際接軌。隨著經(jīng)濟(jì)全球化，客觀上要求我們跟國(guó)外相關(guān)制度接軌。跟誰(shuí)接軌？商業(yè)、投資、貿(mào)易、法律等等都要和國(guó)際接軌。公司法和企業(yè)法屬于商法，歐盟制定了統(tǒng)一的公司法，但在亞洲，公司法是被視為國(guó)內(nèi)法的。如果人家是公司法，而我們?nèi)匀皇羌w所有制，那么別人就不認(rèn)識(shí)我們。拋開(kāi)政治制度不說(shuō)，我們有一個(gè)潛在的命題，那就是未來(lái)的中國(guó)是有中國(guó)特色的資本主義制度。

　　各國(guó)的政治制度有價(jià)值觀、民族性和宗教等等各方面的差異，但不管存在多少差異，各國(guó)的市場(chǎng)主體應(yīng)該逐步吻合。比如日本和美國(guó)的法系是不一樣的，制度設(shè)計(jì)也不一樣，但是這種差別不是根本性的區(qū)別。一個(gè)國(guó)家的企業(yè)和另一個(gè)國(guó)家的企業(yè)有相互認(rèn)識(shí)性，這樣就可以縮小貿(mào)易成本。

　　4、企業(yè)法的形式。這是市場(chǎng)主體立法最重要的一個(gè)要求。什么是企業(yè)法的形式？不同企業(yè)按照不同的法律標(biāo)準(zhǔn)，不同企業(yè)投資人的地位是不一樣的。在中國(guó)沒(méi)有商法的傳統(tǒng)，我們?cè)谏鲜泄纠锝ⅹ?dú)立董事制度，以此加強(qiáng)對(duì)國(guó)有大股東的監(jiān)管，保證公司運(yùn)作的規(guī)范化。我們借鑒英美法系的比借鑒大陸法系的還要多。按照企業(yè)法的形式標(biāo)準(zhǔn)，中國(guó)應(yīng)該有哪幾類公司？我們應(yīng)該建立怎樣的公司？我在這里要簡(jiǎn)要談一下對(duì)幾種企業(yè)形態(tài)的簡(jiǎn)單評(píng)價(jià)。

　　 （1）、個(gè)人單獨(dú)投資辦的企業(yè)。這樣的企業(yè)業(yè)主只有一個(gè)自然人，這個(gè)企業(yè)沒(méi)有法人資格，業(yè)主對(duì)法律責(zé)任負(fù)無(wú)限責(zé)任，業(yè)主在做決定時(shí)不必考慮別人的意見(jiàn)。這種企業(yè)形式很古老，但是在美國(guó)這樣經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展經(jīng)濟(jì)形態(tài)也高度發(fā)達(dá)的社會(huì)里，這樣的企業(yè)也不少。

　　 （2）、合伙企業(yè)。這種企業(yè)由兩個(gè)以上的人合作。在中國(guó)是不允許法人企業(yè)做合伙人的。所謂合伙，它可以適應(yīng)不同的范圍。比如我和你坐在一起作節(jié)目，這就是主持節(jié)目的合伙；
如果兩個(gè)人一起炒股票，那就是證券的合伙。合伙企業(yè)是一種很高級(jí)的企業(yè)形式，它很穩(wěn)定。我有一種理解：人類最完美的合伙就是婚姻。這種合伙需要幾個(gè)條件：首先是有一男一女；
其次年齡差距不是太大（這個(gè)條件現(xiàn)在越來(lái)越不重要）；
最后要有愛(ài)情。當(dāng)婚姻的一方死亡時(shí)，這種合作關(guān)系就自動(dòng)解除了。這樣聽(tīng)起來(lái)有點(diǎn)殘酷，有人也許不會(huì)同意我的看法，他們認(rèn)為婚姻是那么美好，怎么就被我說(shuō)成這樣充滿了商業(yè)味道的契約了呢？可是事實(shí)上，婚姻就是這么一回事。

　　開(kāi)合伙公司合伙人要有相互信任。合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任，對(duì)另一合伙人不能負(fù)的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。合伙企業(yè)一旦破產(chǎn)，債就要變成合伙人的債，所以不能找不熟悉或者不信任的人合伙。那么能否把法人做合伙人？大陸法系的規(guī)定是公司法人不能做合伙人。因?yàn)橐坏┕痉ㄈ顺闪撕匣锶司蜁?huì)把企業(yè)置于無(wú)限責(zé)任和連帶責(zé)任，這對(duì)股東的風(fēng)險(xiǎn)也很大，所以現(xiàn)在對(duì)合伙企業(yè)的定位是自然人。

　　全世界商業(yè)發(fā)達(dá)的國(guó)家沒(méi)有個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，但是中國(guó)卻要搞這種企業(yè)，為什么呢？因?yàn)橹袊?guó)沒(méi)有長(zhǎng)期的商業(yè)傳統(tǒng)。獨(dú)資企業(yè)業(yè)主對(duì)企業(yè)負(fù)無(wú)限責(zé)任。獨(dú)資企業(yè)不存在注冊(cè)資本這個(gè)概念，合伙企業(yè)也不存在注冊(cè)資本這個(gè)概念。中國(guó)涉及到債時(shí)總會(huì)說(shuō)：“要錢(qián)沒(méi)有，要命有一條”。到最后連命也不給了，“要命也沒(méi)有”。

　　在法律制度完善的情況下，投資商應(yīng)該選擇合伙企業(yè)還是獨(dú)資企業(yè)？答案時(shí)應(yīng)該選擇合伙企業(yè)。因?yàn)樗鼘?duì)你的擔(dān)保是最強(qiáng)的。在合伙企業(yè)里可以以勞務(wù)投資，比如以炒菜技能投資。但是在公司企業(yè)里卻不可以這樣。在公司企業(yè)里必須要量化到公司成本里去計(jì)算，債券人不能把債務(wù)人抓去炒幾年菜。獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)都只有經(jīng)營(yíng)資格而沒(méi)有法人資格。中國(guó)法人制度的含義是：不是只要是企業(yè)就有法人資格。

　　公司企業(yè)已經(jīng)有四百多年的歷史。在日本有一人公司，對(duì)公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任。在中國(guó)包括香港，只有兩人以上的投資主體共同投資才能辦公司，以認(rèn)購(gòu)股份和投資額對(duì)公司負(fù)責(zé)任。保護(hù)股東制度就是有限責(zé)任制度。合伙企業(yè)是要負(fù)無(wú)限責(zé)任的，因此它對(duì)債權(quán)人的擔(dān)保會(huì)大一些、風(fēng)險(xiǎn)會(huì)小一些，所以有限公司的商業(yè)機(jī)會(huì)與合伙公司相比也許會(huì)少一點(diǎn)。

　　我們說(shuō)“有限公司”這個(gè)詞的時(shí)候，好像這個(gè)“有限”是對(duì)公司而言的，但實(shí)際上它是對(duì)股東而言的，也就是說(shuō)股東負(fù)有限責(zé)任，對(duì)公司來(lái)說(shuō)，必須拿出全部的資本償還債務(wù)�！坝邢薰尽笔侵腹蓶|負(fù)有限責(zé)任的公司。

　　三、完善企業(yè)制度。

　　1、凈化市場(chǎng)主體立法目標(biāo)：純粹化、規(guī)范化。投了一百萬(wàn)的股東和只投了兩萬(wàn)的股東是在決策上是平等的。大家都有一票否決的權(quán)力。因?yàn)槿魏我粋�(gè)股東的決策失誤都會(huì)給公司帶來(lái)?yè)p失，那么所有的股東都要負(fù)無(wú)限責(zé)任和連帶責(zé)任。

　　雇員的權(quán)力、精神文明建設(shè)和社區(qū)利益等，這些都不能作為市場(chǎng)立法主體的內(nèi)容。

　　2、我們國(guó)家現(xiàn)在已經(jīng)有很多經(jīng)濟(jì)方面的立法，但是這些立法全都是不規(guī)范的。比如《個(gè)體工商戶條例》、《私營(yíng)企業(yè)條例》，這些在現(xiàn)在看來(lái)已經(jīng)毫無(wú)意義。當(dāng)時(shí)國(guó)家對(duì)個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)持鼓勵(lì)和肯定的態(tài)度，但是這個(gè)立法體制是不規(guī)范的。中國(guó)私營(yíng)經(jīng)濟(jì)對(duì)中國(guó)經(jīng)濟(jì)作用很大，在90年代初，國(guó)有企業(yè)在國(guó)民生產(chǎn)總值中占的比重為60％，集體經(jīng)濟(jì)占30％，私營(yíng)經(jīng)濟(jì)只占10％，現(xiàn)在的情況卻是私營(yíng)企業(yè)、外商企業(yè)和國(guó)有企業(yè)三分天下。再過(guò)十年會(huì)是什么局面？二十一世紀(jì)將是私營(yíng)經(jīng)濟(jì)的天下。所以我們沒(méi)有必要給個(gè)體工商戶和私營(yíng)企業(yè)再帶上政治帽子。

　　股份合作制雖然在中國(guó)一度被作為典型宣傳，但實(shí)際上它是不規(guī)范的。它既不是驢也不是馬，它只是一只騾子。它是沒(méi)有生育能力的。它把勞動(dòng)合作股份和投資股份合在一起，一個(gè)雞蛋兩個(gè)黃，內(nèi)部打架�，F(xiàn)在股份合作制都改制為有限股份公司。

　　我們的法律還需要完備，比如《有限合伙法》、《商業(yè)登記法》等。三大法律中公司法的問(wèn)題最多。

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