【摘要】分期繳付出資制度是新《公司法》在資本制度上開始逐漸趨于緩和的一個重要體現(xiàn)。該制度為公司提供了資本靈活運作的自治空間，然而因股東怠于出資、濫用公司形式、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等行為對債權(quán)人造成不利影響的問題亦凸顯出來。因此，在適用該制度的過程中，應(yīng)當(dāng)設(shè)計債權(quán)人代位權(quán)制度、信息披露機(jī)制、失權(quán)程序等一系列相關(guān)配套的規(guī)則，并通過建立公司資產(chǎn)信用的理念，構(gòu)建分期繳付出資制度下有效保護(hù)債權(quán)人利益的機(jī)制。
　　【關(guān)鍵詞】資本制度；分期繳付出資；債權(quán)人利益
　　【中圖分類號】DF411.91【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A
　　【文章編號】1007―4309（2010）10―0075―2
　　
　　2006年1月1日開始實施的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱新《公司法》）在公司的資本制度上作出了重大修改，其中最重要的一項就是放棄了我國原《公司法》一直以來堅持的實繳資本制度，允許股東分期繳付出資。該項具體制度的變化，牽涉到各方利益主體權(quán)利義務(wù)的重大變遷。
　　
　　一、股東出資義務(wù)的緩和
　　
　　我國1993年制定的《公司法》由于受到大陸法系傳統(tǒng)和計劃經(jīng)濟(jì)的影響，在公司資本制度中確立了近乎苛刻的資本確定原則，要求公司設(shè)立時，出資人或發(fā)起人必須認(rèn)足或募足全部資本總額，且必須一次繳足全部資本，否則公司不得成立。然而，這種通過預(yù)先防范機(jī)制保護(hù)公司債權(quán)人利益的資本繳付方式，在現(xiàn)實運作過程中，不僅沒有達(dá)到預(yù)期的立法目的，反而造成公司設(shè)立困難、運行成本高昂，且助長了資本空虛、抽逃出資的“出資文化”，危害債權(quán)人利益。因此，2005年修訂的《公司法》改變僵化過時的公司資本制度，規(guī)定公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全部股東認(rèn)購的股本總額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足（新《公司法》第二十條）。該出資義務(wù)的緩和，有利于公司迅速成立，防止資金閑置，對公司經(jīng)營和公司自治產(chǎn)生了積極的影響；同時，亦有利于重構(gòu)新型債權(quán)人利益的保護(hù)機(jī)制，促使理性的債權(quán)人作出謹(jǐn)慎的商業(yè)判斷，積極采取自我保護(hù)措施。
　　
　　二、分期繳付出資制度對債權(quán)人利益的不利影響
　　
　　從債權(quán)人的角度來看，采納分期繳付出資制度，一方面可以減少由于股東的高風(fēng)險投資行為帶來的公司出資完全被其所從事的風(fēng)險業(yè)務(wù)損失殆盡的風(fēng)險，另一方面認(rèn)購與繳付時間上的分離，為債權(quán)人日后追索提供了來源。①不過，在該制度實際運作的過程中，也可能會給債權(quán)人帶來更多的風(fēng)險，弱化對債權(quán)人利益的保護(hù)。
　　（一）事后繳付不足的隱患
　　分期繳付出資制度下，股東的首次出資只要不低于注冊資本的20%就可以設(shè)立公司。但是，如果在公司成立后股東喪失繼續(xù)繳付的能力或不愿繳付出資，就會出現(xiàn)公司注冊資本不實、資本虛空的現(xiàn)象。如果股東逾期或不愿繳付出資，其他股東可以要求其實際履行繳付義務(wù)，甚至通過訴訟追究不履行出資義務(wù)的股東的責(zé)任；但是如果股東已無履行能力，那么要求其實際履行已毫無意義，這很可能就會變成公司的一筆死帳。對債權(quán)人而言，這是一個潛在的威脅。
　　（二）公司濫設(shè)的可能
　　實行分期繳付出資制度后，設(shè)立公司的門檻降低，投資者自然會放棄須承擔(dān)無限連帶責(zé)任的個體或合伙形式轉(zhuǎn)而選擇公司的形式以規(guī)避責(zé)任，限制自己的投資風(fēng)險。由于我國的公司制度還不是很發(fā)達(dá)，尤其是對有限責(zé)任公司的設(shè)立、組織、管理規(guī)定相對寬松，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)混同，對同時作為投資者和經(jīng)營者的股東的約束機(jī)制欠缺，容易導(dǎo)致公司形式濫用，②導(dǎo)致并不具備相應(yīng)經(jīng)營能力的有限公司“合法”存在，這會給債權(quán)人造成損害。
　�。ㄈ�）股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來的問題
　　新《公司法》第九十四條第一款規(guī)定了發(fā)起人股東的連帶責(zé)任。但由此延伸出兩個問題：一是受讓未繳足出資的股權(quán)的新股東未履行出資義務(wù)，其他發(fā)起人是否對受讓股東也負(fù)有出資填補的責(zé)任；二是受讓的新股東對未繳足的股本是否負(fù)有填補責(zé)任。有學(xué)者認(rèn)為，在發(fā)起設(shè)立的情況下，發(fā)起人之間應(yīng)是比較熟悉的，因此，法律要求他們之間互負(fù)有信用擔(dān)保的義務(wù)；但是，要求發(fā)起人對新股東承擔(dān)連帶責(zé)任，或者要求所有股東承擔(dān)連帶責(zé)任，由于股份有限公司的資合性質(zhì)，如此擴(kuò)展股東的信用擔(dān)保義務(wù)實在過于嚴(yán)苛。③然而，未繳足出資的股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，如果股東未履行補繳義務(wù)，又無人為之承擔(dān)補繳責(zé)任，這部分未繳足的股本就可能成為永遠(yuǎn)不能實現(xiàn)的虛幻資本，對債權(quán)人來說無疑是一種風(fēng)險。
　　（四）法定資本制下的弊端仍未消除
　　我國的分期繳付出資制度仍是建立在法定資本制的范疇內(nèi)，仍需要將由股東認(rèn)購的資本構(gòu)成的公司注冊資本規(guī)定在公司章程中，只是股東出資義務(wù)的履行方式發(fā)生了變化。這似乎仍在延續(xù)著以注冊資本彰顯公司信用、維護(hù)債權(quán)人安全的觀念。分期繳付出資的合法化，有可能惡化法定資本制下“虛假出資、抽逃出資”的出資文化，成為股東變相侵害債權(quán)人利益的“合法手段”。
　　
　　三、分期繳付出資制度下對債權(quán)人的保護(hù)機(jī)制
　　
　　新《公司法》既然采納分期繳付出資這一利弊共存的制度，就應(yīng)當(dāng)設(shè)計構(gòu)建一系列密切相關(guān)的配套制度，以發(fā)揮出該制度最大的優(yōu)越性。設(shè)置分期繳付出資制度的目的在于為公司提供一種較大的靈活運作的空間。立法者應(yīng)當(dāng)秉承這一理念，在該制度事前給予投資者靈活實驗空間的同時，以一種事后的程序性救濟(jì)機(jī)制，最大限度地為雙方提供一種開放的糾紛解決方式，并在公司資產(chǎn)信用的理念下，重構(gòu)債權(quán)人利益保護(hù)的框架。
　�。ㄒ唬┚葷�(jì)機(jī)制的完善
　　1.債權(quán)人代位權(quán)
　　在分期繳付出資制度下，如果股東不愿意履行繳付出資的義務(wù)，公司可以根據(jù)新《公司法》第二十八條第二款之規(guī)定，要求其繳足出資。但是，如果怠于出資的股東是能控制、掌握公司的大股東，公司往往不能或者不會行使追償權(quán)，這時如果公司不能清償債務(wù)的話，應(yīng)該賦予債權(quán)人代位求償?shù)臋?quán)利，直接向股東要求清償。股東的出資義務(wù)是股東有限責(zé)任制度形成之后，法律明確規(guī)定的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律義務(wù)，出資義務(wù)是法定之債。④如果股東未在法定期限內(nèi)足額繳付，就是違反了對公司的出資義務(wù)。如果公司同時是第三人的債務(wù)人，卻因股東欠繳出資而無法清償債務(wù)，那么債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)有權(quán)依照代位權(quán)的規(guī)定，要求欠繳出資的股東承擔(dān)清償義務(wù)。盡管新《公司法》并未明確規(guī)定公司債權(quán)人對股東向公司履行的法定之債享有代位求償權(quán)，但根據(jù)民商法理論，公司債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有該權(quán)利。
　　2.失權(quán)程序
　　如果怠于履行出資義務(wù)的股東逾期仍未履行或者已完全喪失了實際繳付出資能力時，上述救濟(jì)已無實際意義。這時，建議引進(jìn)失權(quán)程序。失權(quán)程序是指對于怠于履行出資義務(wù)的認(rèn)股人（或發(fā)起人），公司可以催告其在一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即表示其放棄相應(yīng)的認(rèn)股權(quán)力，所認(rèn)股份另行募集。如德國《有限責(zé)任公司法》第21條規(guī)定：“在拖延支付的情形下，可以對拖延支付的股東再次頒發(fā)一項警戒性催告，催促其在一個待定的寬限期限內(nèi)履行支付，否則即將其連同應(yīng)當(dāng)支付的股份一并除名。”失權(quán)程序的宗旨是為了防范因認(rèn)股人延欠應(yīng)繳股款而妨礙公司資本的籌集或使公司設(shè)立歸于失敗的風(fēng)險，避免了社會資源的浪費，因而蘊含著效益理念。⑤同時，股東“此種失權(quán)是當(dāng)然失權(quán)，已失權(quán)之認(rèn)股人縱為繳款，亦不能回復(fù)其地位”，并且，“發(fā)起人因進(jìn)行失權(quán)程序，如有損害時，仍得向失權(quán)認(rèn)股人請求賠償，此之賠償，系指賠償延遲利息（失權(quán)認(rèn)股人應(yīng)繳納股款之日起至另行招募股份之認(rèn)股人繳納股款之日止的利息）及進(jìn)行失權(quán)程序所需之費用等而言”，⑥如此不可回復(fù)的后果以及賠償機(jī)制，自然也有督促股東及時履行出資義務(wù)的功效。
　　3．信息公開與持續(xù)的信息披露制度
　　對于債權(quán)人來說，公司實收資本的多寡是衡量公司成立之初原始信用的第一要義。⑦因此，《公司法》要求公司在營業(yè)執(zhí)照上不僅要記載公司的注冊資本，而且要記載公司的實收資本。但是，對債權(quán)人而言，股東的資信能力即股東能否履行出資義務(wù)以及如何履行則更為重要。因此，根據(jù)公司需要安排各股東繳付出資的具體數(shù)額或比例的信息不僅記載于公司的章程中，而且應(yīng)該是公開的，債權(quán)人可以在工商登記管理機(jī)關(guān)查閱到。同時，對于公司資本的信息披露應(yīng)是持續(xù)的。由于股東是分期履行出資義務(wù)，在兩年的限期內(nèi)，公司的實收資本是不斷變化的，公司的營業(yè)執(zhí)照要隨之修改，工商登記管理機(jī)關(guān)必須保持對公司資本變化的持續(xù)監(jiān)督，以保證營業(yè)執(zhí)照上的記載與公司的實際情況相符。只要能為債權(quán)人提供豐富有效的信息服務(wù)，債權(quán)人就完全可以自己評估風(fēng)險，作出決策，承受相應(yīng)的交易風(fēng)險。
　�。ǘ�）理念的轉(zhuǎn)化――建立資產(chǎn)信用，重構(gòu)公司信用體系
　　長久以來，中國一直信奉著資本信用的神話，但嚴(yán)格的資本制度并未帶來預(yù)期的效果，它不能反映公司真實的資產(chǎn)和經(jīng)營狀況，建立在資本信用基礎(chǔ)上的中國公司法制度并未產(chǎn)生保護(hù)債權(quán)人的效果。而在新《公司法》出資制度緩和的趨勢下，信賴資本信用無疑會更加沖淡和誤導(dǎo)債權(quán)人的風(fēng)險意識。
　　實際上，《公司法》出資制度的變化，已將資產(chǎn)信用的理念引入了進(jìn)來。公司的注冊資本只預(yù)示著公司未來的發(fā)展規(guī)模和前景，只是公司注冊登記的一個抽象數(shù)額，⑧而真正能體現(xiàn)公司履行義務(wù)和清償能力的是公司資產(chǎn)。公司客觀、真實的財產(chǎn)才是公司信用能力的體現(xiàn)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)摒棄僅僅憑借營業(yè)執(zhí)照上記載的注冊資本判定一個公司經(jīng)濟(jì)實力的觀念，打破對公司資本虛幻的信賴，將對資本信用的信賴復(fù)歸到公司的資產(chǎn)信用上。在與公司訂約和履約的過程中，債權(quán)人應(yīng)調(diào)查公司的資產(chǎn)狀況，作出正確的商業(yè)判斷，以求自身利益達(dá)至最大化的實在的信用擔(dān)保。
　　
　　【注釋】
　�、俑雕罚骸吨厮脊�司資本制原理》，北京：法律出版社，2005年版，第106頁。
　�、诹謵凼ィ骸堵哉撟�冊資本――兼論我國注冊資本制度》，http://www.yfzs.省略/gb/info/kw/SundyForum/0301/yjtt/2003-05/24/1551283520.html，2006年5月19日。
　�、叟肀�：《未完成的改革――以股東分期繳付出資制度為例》，載于《華東政法學(xué)院學(xué)報》，2006年第1期，第104頁。
　　④王莉萍：《債權(quán)人追究股東出資責(zé)任的法律問題》，載于《現(xiàn)代法學(xué)》，2003年第5期，第41頁。
　�、蓠T果：《論公司股東與發(fā)起人的出資責(zé)任》，載于《法學(xué)評論》，1999年第3期，第44頁。
　　⑥柯芳枝：《公司法論》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2004年版，第148 頁。
　　⑦朱慈蘊：《公司資本理念與債權(quán)人利益保護(hù)》，載于《政法論壇》，2005年第3期，第48頁。
　�、嘹w旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，載于《法學(xué)研究》，2003年第5期，第113頁。
　　【參考文獻(xiàn)】
　　[1]江平主編.新編公司法教程[M].北京：法律出版社，2003.
　　[2]柯芳枝.公司法論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004.
　　[3]馮果.現(xiàn)代公司資本制度比較研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2000.
　　[4]傅穹.重思公司資本制原理[Ｍ].北京：法律出版社，2005.
　　[5]朱慈蘊.公司資本理念與債權(quán)人利益保護(hù)[J].政法論壇，2005（3）.
　　[6]趙旭東.從資本信用到資產(chǎn)信用[J].法學(xué)研究，2003（5）.
　　[7]彭冰.未完成的改革――以股東分期繳付出資制度為例[J].華東政法學(xué)院學(xué)報，2006（1）.
　　[8]郭富青.公司資本制度：設(shè)計理念與功能的變革――我國公司資本制度立法觀念的轉(zhuǎn)變與路徑選擇[J].法商研究，2004（1）.
　　【收稿日期】2010年9月5日
　　【作者簡介】肖宏平：大連鐵路運輸法院民事庭。

相關(guān)熱詞搜索：債權(quán)人 利益 資本 公司資本制度與債權(quán)人利益保護(hù) 論述公司債權(quán)人的保護(hù) 公司法對債權(quán)人的保護(hù)