證人證言是證人就其所感知的案件情況向司法或執(zhí)法機(jī)關(guān)所作的陳述。

雖然世界各國對(duì)于“證人”概念的界定與使用各有差別，但無論英美法系還是大陸法系，在刑事訴訟中，證人證言都是被應(yīng)用得最為廣泛、最為普遍的一種證據(jù)。

它對(duì)于查明案件事實(shí)具有非常重要的作用。在有些案件中，證人甚至是實(shí)現(xiàn)司法公正的關(guān)鍵。

可見，證人在訴訟中具有不可替代的地位。但由于各種原因，證人往往不愿作證、不敢作證或者是作假證。美國曾有學(xué)者稱，任何一個(gè)國家都存在著證人不愿作證的問題，不過一個(gè)國家的法律制度以及司法努力，可以將證人不作證的問題解決得好一些。

如何有效的保護(hù)證人，成為世界各國的立法和司法系統(tǒng)都面臨的一個(gè)既重要又棘手的問題。

　　南非共和國于1998年制定了《證人保護(hù)法（witness protection act,1998）》，對(duì)證人權(quán)利的保護(hù)作出了一系列規(guī)定，在證人保護(hù)的立法化方面走在了時(shí)代的前列。我國法學(xué)理論界和司法實(shí)務(wù)界正在熱烈地探討證據(jù)立法，主張?jiān)谥袊贫í?dú)立的證據(jù)法規(guī)。證人保護(hù)是證據(jù)立法不能不考慮的一個(gè)問題。當(dāng)前司法實(shí)踐中廣泛存在的證人拒絕作證、證人不愿意出庭以及證人作假證等問題雖然有著主客觀多方面的因素，但證人保護(hù)機(jī)制的不完善，證人權(quán)利得不到有力的保障無疑是一個(gè)重要的原因。不同的國家往往面臨相同或者近似的社會(huì)問題，借鑒和吸收其他國家在處理同一問題上的手段，無疑是比較節(jié)省成本的做法。但借鑒和吸收就需要對(duì)他國處理同一問題的手段“吃透”，對(duì)于法律制度，就是要了解他國采取該種制度的動(dòng)機(jī)、目的、具體規(guī)定、實(shí)際操作等等。因此，對(duì)《南非1998年證人保護(hù)法》的評(píng)介也就不是無稽之舉了。

　　一、《南非1998年證人保護(hù)法》的立法背景和編撰特點(diǎn)

　　《南非1998年證人保護(hù)法》由南非共和國國會(huì)制定，在得到總統(tǒng)的同意后，由總統(tǒng)府在政府公報(bào)上作為公眾須知的信息予以公布。該法案在南非是第一部保護(hù)證人的法律，在世界范圍內(nèi)也不多見。在此之前，南非共和國司法部還于1997年6月11日發(fā)布了《證人保護(hù)計(jì)劃(witness protection programme)》。南非共和國屬于英聯(lián)邦國家，在歷史上曾有很長一段時(shí)間作為英國的殖民地而存在，屬于英美法系

　　任何法律都要在社會(huì)生活面前表明其存在的理由。

《南非1998年證人保護(hù)法》的制定，同樣是有著其自身的社會(huì)背景的。眾所周知，沒有證人的證據(jù)，刑事司法系統(tǒng)就會(huì)崩潰。許多公訴案件的失敗就是因?yàn)樽C人受到恐嚇、威脅或者其它原因感到恐懼而不能提供證據(jù)。南非共和國司法部長Dullah Omar在國民議會(huì)（National Council of Provinces）上介紹該法案時(shí)指出：“我們不能允許對(duì)證人的暴力或者證人的恐懼繼續(xù)下去。我們決定創(chuàng)造一個(gè)良好的作證環(huán)境，證人不用擔(dān)心報(bào)復(fù)、不用害怕恐嚇和威脅。一個(gè)有效的步驟就是介紹一個(gè)行之有效的證人保護(hù)計(jì)劃�！彼又赋觯皩�(shí)行了嚴(yán)重犯罪的人在阻止事實(shí)真相在法庭上的揭露方面有著既得利益。與這些人有聯(lián)系的個(gè)人、團(tuán)體常常會(huì)從事恐嚇、威脅證人的活動(dòng)。有時(shí)候，他們會(huì)超出恐嚇和威脅的程度。證人的財(cái)產(chǎn)被破壞、毀損，更嚴(yán)重的是，證人遭受到身體上的傷害，他們的家庭受到威脅，某些時(shí)候，證人甚至被殺害。這些現(xiàn)象尤其發(fā)生在與犯罪團(tuán)伙有關(guān)的情況下�！弊C人保護(hù)方案是南非共和國司法部決心戰(zhàn)勝有組織犯罪所采取的努力的一部分。

對(duì)于此，英國的丹寧勛爵指出，“如果在某個(gè)案件中發(fā)生了這類事又未受到懲罰，消息就會(huì)很快傳開，其他案件的證人就會(huì)拒絕作證�！� “采用一切可行的手段來保護(hù)證人是法庭的職責(zé)。否則整個(gè)法律訴訟就會(huì)一錢不值�！� “假如案件一結(jié)束，證人就要受到那些不喜歡他的作證的人的報(bào)復(fù)，那么還怎能指望證人自由地和坦率地提供他們應(yīng)當(dāng)提供的證言呢？”

　　制定《南非1998年證人保護(hù)法》的目的旨在為設(shè)立保護(hù)證人的機(jī)關(guān)，規(guī)范證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任的權(quán)力、職能、職責(zé)而擬定條文，為在保護(hù)下的處置處于未決情況下的臨時(shí)性保護(hù)而擬定條文，為在處于保護(hù)下的證人和相關(guān)人員的處置而擬定條文，為與證人和相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的機(jī)構(gòu)而擬定條文。該法還旨在修正《1977年刑事訴訟法》，就在法庭上為證人提供的幫助而制定條文，并且為出現(xiàn)的偶然性事件的處理而擬定條文。

　　二、《南非1998年證人保護(hù)法》的主要內(nèi)容

　　《南非1998年證人保護(hù)法》共有26個(gè)條款和一個(gè)附表。第1條是定義，對(duì)法案正文中的專門術(shù)語，如“主任”、“有利害關(guān)系的官員”、“執(zhí)法人員”、“機(jī)關(guān)”、“程序”、“保護(hù)”、“保護(hù)協(xié)議”、“安全官員”、“相關(guān)人員”、“證人”、“證人保護(hù)官員”等的含義進(jìn)行了解釋。第26條對(duì)法案的簡稱和生效日期作出了規(guī)定，規(guī)定《1998年證人保護(hù)法》自總統(tǒng)在政府公報(bào)上以公告形式確定的日期起開始實(shí)施。第2條至第23條以及附表是《證人保護(hù)法》的主干，其內(nèi)容如下：

　　一、證人保護(hù)機(jī)關(guān)的設(shè)立與成員構(gòu)成。證人保護(hù)機(jī)關(guān)根據(jù)該法在司法部內(nèi)設(shè)立，司法部長在與國家安全部長和總檢察長磋商后，還可以在特定的地區(qū)設(shè)立證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)。證人保護(hù)機(jī)關(guān)的成員包括主任、副主任、證人保護(hù)官員和安全官員。其中，主任是證人保護(hù)機(jī)關(guān)的首長，由司法部長任命，副主任由局長任命；
證人保護(hù)官員是證人保護(hù)機(jī)關(guān)分支機(jī)構(gòu)的首長，也由局長任命。在特殊情況下，司法部長可以任命代理主任來行使主任的權(quán)力、履行主任的職能、執(zhí)行主任的職責(zé)，局長可以任命代理的證人保護(hù)官員來行使證人保護(hù)官員的權(quán)力、履行證人保護(hù)官員的職能、執(zhí)行證人保護(hù)官員的職責(zé)。局長可以調(diào)派安全機(jī)關(guān)和懲治改造機(jī)關(guān)的官員為安全官員。證人保護(hù)官員在任何時(shí)候都必須管理和監(jiān)督安全官員在其轄區(qū)內(nèi)的活動(dòng)。

　　主任、副主任、證人保護(hù)官員和安全官員都要行使一定的權(quán)力、履行一定的職能、執(zhí)行一定的職責(zé)。以下，僅講述證人保護(hù)機(jī)關(guān)的權(quán)力、職能和職責(zé)。主任除要服從司法部長的管理和指示外，還必須：（1）對(duì)下列事項(xiàng)負(fù)責(zé)，即，對(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，包括臨時(shí)性保護(hù)，以及按照本法規(guī)定的相關(guān)幫助負(fù)責(zé)；
（2）執(zhí)行關(guān)乎下列事項(xiàng)的行政職責(zé)，即，對(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，包括臨時(shí)性保護(hù)和相關(guān)的幫助；
（3）可以與個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織就使用他們的設(shè)施訂立協(xié)議；
（4）就下列事項(xiàng)，可以與國家任何部門一起作出安排，或者與任何個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織訂立協(xié)議：關(guān)于證人保護(hù)機(jī)關(guān)有權(quán)使用屬于該國家部門、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織的設(shè)施、裝備或者由該國家部門、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織管理控制的設(shè)施、裝備；
為了獲得保護(hù)受保護(hù)人員可能要求的文件和其他資料；
或者關(guān)于旨在使本法的條款生效的任何事項(xiàng)；
（5）必須管理如下程序，即本法的規(guī)定被第2（2）款中所提述的證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)執(zhí)行的程序，并決定如下方式，即本法的規(guī)定被第2（2）款中所述的證人保護(hù)機(jī)關(guān)的分支機(jī)構(gòu)執(zhí)行的方式；
（6）可以指定用作安全住所的地點(diǎn)；
（7）必須對(duì)證人保護(hù)官員和安全官員進(jìn)行管理控制；
（8）可以行使本法或者根據(jù)本法授予他（或她）的權(quán)力，并且必須履行本法或者根據(jù)本法給他（或她）設(shè)定的職能，執(zhí)行本法或者根據(jù)本法指派給他（或她）的職責(zé)等等。

　　二、保護(hù)的申請、決定、實(shí)施與解除。任何證人如果有理由相信，他（或她）的安全或者任何相關(guān)人員的安全由于他（或她）作為證人的原因而受到威脅，則他（或她）可以提出申請，請求將自己或者任何相關(guān)人員置于保護(hù)之下。申請應(yīng)該告知主任并應(yīng)該提交主任或者證人保護(hù)官員。主任可以就申請征求證人保護(hù)官員的意見和建議，證人保護(hù)官員必須考慮申請的法律意義，并就所涉的該申請人是否有資格或者保護(hù)提出建議。對(duì)于請求保護(hù)的申請，主任必須進(jìn)行充分考慮，再作出決定，是駁回該申請還是批準(zhǔn)該申請。一般說來，主任考慮的事項(xiàng)除證人保護(hù)官員的意見和建議外，還包括以下：（1）威脅該證人或者任何相關(guān)人員安全的危險(xiǎn)的性質(zhì)和程度；
（2）如果不將該證人或者任何相關(guān)人員置于保護(hù)之下，社會(huì)公共利益可能受到侵襲的任何危險(xiǎn)；
（3）符合下列條件的程序的性質(zhì)，即在該程序中，該證人已經(jīng)提供了證據(jù)或者被要求提供證據(jù)或者可能被要求提供證據(jù)；
（4）該證人在所涉程序中提供的證據(jù)或者將要提供的證據(jù)的重要程度、關(guān)聯(lián)性和性質(zhì)；
（5）在考慮到該證人或者相關(guān)人員的個(gè)人性格、境遇、家庭或者其他親屬關(guān)系的情況下，證人或者相關(guān)人員調(diào)整自己以適應(yīng)保護(hù)的可能性；
（6）在對(duì)證人或者相關(guān)人員的保護(hù)中可能牽涉到的費(fèi)用；
（7）在不實(shí)行本法條款的情況下，其他可能采取的保護(hù)該證人或者任何相關(guān)人員的方法的有效性；
（8）主任認(rèn)為相關(guān)的任何其他因素。

　　如果主任批準(zhǔn)該申請，則主任應(yīng)當(dāng)與證人和每一個(gè)相關(guān)人員訂立書面的保護(hù)協(xié)議，在協(xié)議中，應(yīng)當(dāng)列出證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任的職責(zé)以及證人或者相關(guān)人員就其被置于保護(hù)下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。主任應(yīng)當(dāng)按照保護(hù)協(xié)議將證人或者相關(guān)人員置于保護(hù)之下。主任必須采取必要的、合理的步驟為受保護(hù)人提供保護(hù)協(xié)議中所述及的保護(hù)和相關(guān)幫助，并不得將處于保護(hù)下的受保護(hù)人置于任何監(jiān)獄或者拘留所中。證人或者相關(guān)人員的義務(wù)則包括：（1）在與保護(hù)有關(guān)的程序中按照要求提供證據(jù)；
（2）支付符合下列條件的債務(wù)，即所有因他（或她）而發(fā)生的財(cái)政上的債務(wù)，這些債務(wù)根據(jù)保護(hù)協(xié)議不由主任支付；
（3）履行所有因他（或她）而發(fā)生的法律義務(wù)，包括在監(jiān)護(hù)和扶養(yǎng)孩子方面的義務(wù)以及稅收方面的義務(wù)；
（4）抑制構(gòu)成刑事犯罪的活動(dòng)；
（5）抑制可能危及他（或她）自己或者任何其他受保護(hù)人的安全的活動(dòng)；
（6）接受并執(zhí)行證人保護(hù)機(jī)關(guān)的成員就下列事項(xiàng)提出的合理要求和作出的合理指示，即與提供給他（或她）的幫助有關(guān)或者與他（或她）的義務(wù)有關(guān)的合理要求和合理指示；
（7）告知主任符合下列條件的任何民事訴訟程序，即由他（或她）所提起的或能可能由他（或她）提起的，或者就他（或她）提起的或者可能就他（或她）提起的，或者他（或她）因?yàn)閯e的原因而牽涉進(jìn)的程序；
（8）告知主任任何他（或她）已被牽涉進(jìn)的或者可能牽涉進(jìn)的刑事訴訟程序，在該程序中，他（或她）或者作為證人或者是被告人或者因?yàn)閯e的原因而被牽涉進(jìn)去；
（9）不危及證人或者相關(guān)人員的安全，不危及對(duì)證人或者相關(guān)人員保護(hù)的任何其他方面，不危及對(duì)證人或者相關(guān)人員提供的其他幫助，不危及與本法規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃有關(guān)的任何其他事情。

　　主任認(rèn)為存在下述情況時(shí)，可以解除對(duì)受保護(hù)人的保護(hù)，這些情況包括：（1）該受保護(hù)人的安全不再受到威脅；
（2）為保護(hù)該人已經(jīng)作出了令人滿意的其他安排；
（3）該人不能遵守本法給他（或她）設(shè)定的義務(wù)或者根據(jù)本法給他（或她）設(shè)定的義務(wù)，或者不能遵守保護(hù)協(xié)議給他（或她）設(shè)定的義務(wù)或者根據(jù)保護(hù)協(xié)議給他（或她）設(shè)定的義務(wù)；
（4）該人在申請保護(hù)時(shí)，故意地提供虛假的或者是引人誤導(dǎo)的資料或者詳細(xì)說明，或者是在對(duì)案件有決定性影響的方面作出虛假的或者是引人誤導(dǎo)的聲明，或者是沒有披露對(duì)他（或她）的申請有著決定性影響的資料或者詳細(xì)說明；
（5）當(dāng)根據(jù)第11（3）款的規(guī)定被要求訂立保護(hù)協(xié)議時(shí)，該人拒絕訂立協(xié)議或者沒有訂立協(xié)議；
（6）該人的行為危及了任何受保護(hù)人的安全或者可能危及任何受保護(hù)人的安全，或者該人的行為危及了本法所規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃的持正精神或者可能危及本法所規(guī)定的證人保護(hù)計(jì)劃的持正精神；
（7）該人故意地對(duì)他（或她）受到保護(hù)的安全住所或者是對(duì)該安全住所的任何財(cái)產(chǎn)造成了嚴(yán)重的損害。此外，受保護(hù)人可以自動(dòng)要求從保護(hù)中解除出來，方式是向主任提交一份放棄接受保護(hù)權(quán)利的聲明書，主任收到后，一般說來，必須毫不遲延地解除對(duì)受保護(hù)人的保護(hù)。

　　三、對(duì)受保護(hù)人資料的保密�！�1998年證人保護(hù)法》所規(guī)定的對(duì)受保護(hù)人資料的保密措施主要包括以下幾個(gè)方面：（1）如果受保護(hù)人在民事訴訟中是一方當(dāng)事人或者證人，則高級(jí)法院的法官可以決定該訴訟程序的提起、實(shí)施以防止暴露受保護(hù)人身份或者下落的方式進(jìn)行；
（2）對(duì)處于保護(hù)下的未成年人的接觸權(quán)，高級(jí)法院的法官可以延緩其行使或者決定該接觸權(quán)以防止暴露該未成年人身份或者下落的方式行使；
（3）證人保護(hù)機(jī)關(guān)的主任和其他成員必須宣誓或者鄭重聲明保密；
（4）除本法規(guī)定的條件外，任何人都不得披露其所獲得、持有或者知悉的任何與受保護(hù)人有關(guān)的資料；
（5）在本法規(guī)定的程序中，主持程序進(jìn)行的官員必須作出命令，禁止任何有關(guān)受保護(hù)人的資料的公布，如果這些資料可能披露任何受保護(hù)人的身份以及他們被置于保護(hù)下的場所；
（6）在本法規(guī)定的程序中，(點(diǎn)擊此處閱讀下一頁)

　　當(dāng)受保護(hù)人提供證據(jù)或者出示帳簿、記錄、文件或者實(shí)物時(shí)，沒有義務(wù)提供任何有關(guān)受保護(hù)人的資料，如果這些資料可能披露任何受保護(hù)人的身份以及他們被置于保護(hù)下的場所；
（7）違背保密義務(wù)的法律責(zé)任�！蹲C人保護(hù)法》第22（1）款規(guī)定，如果任何人故意或者有過失地允許任何未經(jīng)授權(quán)的人接觸到任何受保護(hù)人；
或者違背本法的規(guī)定，披露與任何受保護(hù)人處于保護(hù)下有關(guān)的任何資料，即屬犯罪，一經(jīng)定罪，可處罰金或者不超過30天的監(jiān)禁。

　　四、其他事項(xiàng)�！�1998年證人保護(hù)法》規(guī)定的事項(xiàng)主要還有：

　　（一）對(duì)證人保護(hù)的捐贈(zèng)、遺贈(zèng)和捐獻(xiàn)�！蹲C人保護(hù)法》第20條規(guī)定，經(jīng)局長批準(zhǔn)，主任可以接受來自任何來源的以金錢或者其他形式的任何捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或捐獻(xiàn)，主任必須按照規(guī)定來利用這些捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或捐獻(xiàn)，在捐贈(zèng)者、遺贈(zèng)者或者捐獻(xiàn)者就捐贈(zèng)、遺贈(zèng)或者捐獻(xiàn)的利用施加了條件時(shí)，只要這些條件與本法的規(guī)定不相違背，主任還必須按照這些條件來利用這些捐贈(zèng)、遺贈(zèng)和捐獻(xiàn)。

　　（二）司法部長可以與國際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國國家訂立協(xié)定，將處于國際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國國家實(shí)施的證人保護(hù)計(jì)劃下的人納入本法規(guī)定的保護(hù)之下，也可以將本法規(guī)定的受保護(hù)人納入該國際性團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織或外國國家實(shí)施的證人保護(hù)計(jì)劃。

　�。ㄈ�、司法部長可以就對(duì)與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)，如將證人或者相關(guān)人員置于保護(hù)下的處置，對(duì)受保護(hù)人身份的保護(hù)，請求置于保護(hù)下的申請正在被審查的證人或者相關(guān)人員提供的資料或者采取的步驟，必須納入保護(hù)協(xié)議的條款和條件，受保護(hù)人重獲安置或者身份改變的程序，證人保護(hù)官員和安全官員的權(quán)力、職能和職責(zé)等等制定規(guī)章。

　�。ㄋ模┳C人或者相關(guān)人員可以被置于保護(hù)之下的罪行。在《證人保護(hù)法》的附表中，列舉了證人或者相關(guān)人員可以被置于保護(hù)之下的罪行，如叛國罪、煽動(dòng)叛逆罪、謀殺罪、強(qiáng)奸罪、危害公共安全的暴力犯罪、有加重情節(jié)的搶劫罪或者牽涉到奪取機(jī)動(dòng)車輛的搶劫、綁架罪、損害司法公正目的的犯罪、偽證罪、有組織犯罪等等。這些罪行都是比較嚴(yán)重的罪行。

　　三、《南非1998年證人保護(hù)法》的特點(diǎn)

　　《南非1998年證人保護(hù)法》具有如下特點(diǎn)：

　　一、《南非1998年證人保護(hù)法》是一部就對(duì)證人與相關(guān)人員的保護(hù)作出規(guī)定的單獨(dú)立法。該法案在南非是第一部保護(hù)證人的法律，在世界范圍內(nèi)來說，也不多見。據(jù)筆者所知，就證人保護(hù)單獨(dú)立法的除南非外，只有我國香港特別行政區(qū)2000年11月9日通過的《證人保護(hù)法》。各國大多均在《刑法》或者《刑事訴訟法》中規(guī)定對(duì)證人的保護(hù)，典型的有日本、德國 、法國、意大利等大陸法系國家。美國在1970年制定的《有組織犯罪控制法》授予了司法部長保護(hù)證人避免危險(xiǎn)的權(quán)力和費(fèi)用開支，1971年出臺(tái)了《證人安全方案》，此外，其保護(hù)證人的規(guī)定還散見于《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》和各州法律之中，并無統(tǒng)一的立法�？梢�，南非在證人保護(hù)的立法上，走在了世界的前列�！赌戏�1998年證人保護(hù)法》規(guī)定，司法部長可以就與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)制定規(guī)章，這些規(guī)章須公布在政府公告上，而且可以規(guī)定，任何人若違反了該規(guī)章或不遵守該規(guī)章，即屬犯罪。在《證人保護(hù)法》第1條“定義”關(guān)于“本法”的界定中，明確指出包括規(guī)章�！�1998年證人保護(hù)法》與司法部就與證人或者相關(guān)人員的保護(hù)有關(guān)的事項(xiàng)所制定的規(guī)章構(gòu)成了南非證人權(quán)利保護(hù)制度的體系。

　　二、《南非證人保護(hù)法》規(guī)定的內(nèi)容主要包括證人保護(hù)機(jī)關(guān)的設(shè)立，證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任和成員的權(quán)力、職能與職責(zé)，保護(hù)的申請、決定、實(shí)施和解除程序，對(duì)處于保護(hù)下的證人和相關(guān)人員的處置，以及受保護(hù)人的權(quán)力義務(wù)等等。這些規(guī)定，總體來說具有兩個(gè)特點(diǎn)，第一，多是原則性和一般性的規(guī)定，在證人權(quán)利保護(hù)制度體系中的地位相當(dāng)于《民法通則》在我國民事法律體系中的地位。關(guān)于如何保護(hù)證人等具體的規(guī)定，則由司法部制定規(guī)章加以規(guī)定。這就可以適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展與保護(hù)的實(shí)際需要，避免《證人保護(hù)法》的朝定夕改。而作為證人保護(hù)機(jī)關(guān)的主管機(jī)關(guān)，司法部對(duì)如何能夠更好的保護(hù)證人，把證人保護(hù)制度落到實(shí)處有更深刻的體會(huì)。如《證人保護(hù)計(jì)劃》。美國著名法學(xué)家霍姆斯曾指出，“法律的生命從來是經(jīng)驗(yàn)，而不是邏輯”， 《南非1998年證人保護(hù)法》如此安排，對(duì)證人保護(hù)抱持著實(shí)用的態(tài)度。第二，條文在證人保護(hù)機(jī)關(guān)及其成員的權(quán)力、職能、職責(zé)、義務(wù)方面作出了大量的規(guī)定，對(duì)證人的保護(hù)方面，除了程序性的規(guī)定外，實(shí)體方面的規(guī)定并不多。這符合現(xiàn)代法治國家立法的一般原則，即對(duì)于國家權(quán)力的行使作出明細(xì)的規(guī)定，以防權(quán)力的濫用和消極行使。對(duì)于公民權(quán)利的行使與保護(hù)可以賦予個(gè)人一定的意志自由。《證人保護(hù)法》第11條規(guī)定，證人或者相關(guān)人員應(yīng)與證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任訂立證人保護(hù)協(xié)議，除法律規(guī)定的必備事項(xiàng)外，證人保護(hù)官員與證人或者相關(guān)人員還可以就其他事項(xiàng)達(dá)成一致意見。

　　三、就以《1998年證人保護(hù)法》為主體構(gòu)成的南非證人權(quán)利保護(hù)制度的體系而言，其在具體的規(guī)定方面具有的特點(diǎn)有：

　　（一）在適用對(duì)象方面，適用于證人和相關(guān)人員。由于南非共和國是英聯(lián)邦成員國，對(duì)于證人的界定明顯受到了英美法系的影響�！蹲C人保護(hù)法》第1條對(duì)于“證人”的定義為在任何程序中被要求或者可能被要求提供證據(jù)或者已經(jīng)提供了證據(jù)的人員，“程序”的范圍也較廣，包括：就本法附表中所提述的任何罪行進(jìn)行的刑事訴訟程序；
在調(diào)查委員會(huì)或者裁判所面前進(jìn)行的程序；
1959年審訊法所規(guī)定的程序；
與申訴委員會(huì)實(shí)施的調(diào)查有關(guān)的程序；
1998年預(yù)防有組織犯罪法第5篇與第6篇中所提述的程序。南非共和國司法部發(fā)布的《STATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》則指出，該法案不僅為刑事案件的證人提供保護(hù)，該種保護(hù)并適用于審訊程序、調(diào)查（質(zhì)詢）、特別裁判所以及南非警察機(jī)構(gòu)的獨(dú)立申訴委員會(huì)的證人。相關(guān)人員則指證人的家屬或者親屬中的任何成員，或者是與該證人有親近關(guān)系或者密切聯(lián)系的其他人員�！蹲C人保護(hù)計(jì)劃》則規(guī)定證人，證人贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、撫養(yǎng)的人，證人的家庭成員可以被納入證人保護(hù)計(jì)劃。

　�。ǘ┰诒Ｗo(hù)方式方面，就如同《STATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》所指出的一樣，包括多種方式的保護(hù)。具體來說，主要有：（1）人身安全保護(hù)。如《證人保護(hù)法》和《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，將受保護(hù)人置于安全住所或者其他保護(hù)場所，這種保護(hù)并可以延續(xù)到主任認(rèn)為必需的足夠長的時(shí)間。（2）證人有接受輔導(dǎo)和幫助的權(quán)利�！蹲C人保護(hù)法》規(guī)定，司法部長有權(quán)決定給證人提供幫助，并可以通過制定規(guī)章的方式，在法院內(nèi)設(shè)立證人接待中心，對(duì)證人進(jìn)行輔導(dǎo)，以及其他在法庭上對(duì)證人的協(xié)助和支持。（3）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，如果證人因?yàn)樽C人保護(hù)計(jì)劃的實(shí)施而不能工作，政府可以補(bǔ)償證人任何得以證明的收入損失。在適當(dāng)?shù)那樾蜗�，證人將會(huì)因?yàn)樗ɑ蛩┑膶?shí)際損失得到補(bǔ)償，但最大的數(shù)額一般來說每天不超過R400，00。（4）移居�！蹲C人保護(hù)法》規(guī)定，可以對(duì)受保護(hù)人重新安置或者改變其身份�！蹲C人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，如果證人在作證后，不能返回他（或她）的住處或工作地點(diǎn)，可以考慮將其安置在其他的地區(qū)定居；
并規(guī)定僅僅在將證人置于南非國內(nèi)的安全地點(diǎn)仍然不能保證證人安全的情況下，證人才可以保留在南非國境之外。移居在刑事案件審理完畢前即可進(jìn)行，甚至可在證人作證前實(shí)施。（5）就業(yè)保障。《證人保護(hù)計(jì)劃》規(guī)定，在解除對(duì)證人的保護(hù)后，證人必須采取必要的所有措施獲得工作，與實(shí)施證人保護(hù)計(jì)劃有關(guān)的官員應(yīng)當(dāng)協(xié)助證人尋找工作和住處。

　　（三）臨時(shí)性保護(hù)。《證人保護(hù)法》規(guī)定，在對(duì)證人或者相關(guān)人員請求保護(hù)的申請沒有作出最后決定時(shí)，如果證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任或者證人保護(hù)官員認(rèn)為采取臨時(shí)性保護(hù)對(duì)證人或者相關(guān)人員的安全有必要，可以將其置于臨時(shí)性保護(hù)之下，臨時(shí)性保護(hù)不超過14天。對(duì)此，司法部長Dullah Omar指出，臨時(shí)性保護(hù)是一個(gè)非常有用的措施，它適用于對(duì)證人或者相關(guān)人員安全的威脅較高，以至于他們需要立即被置于保護(hù)之下的緊急情況。

　�。ㄋ模⿲�(duì)未成年人的特殊保護(hù)性處置。由于未成年人的特殊性，《證人保護(hù)法》也對(duì)未成年人作出了一些特殊性的規(guī)定。一般來說，保護(hù)的申請，將未成年人置于臨時(shí)性保護(hù)和保護(hù)之下，需要得到未成年人的父母或者監(jiān)護(hù)人的同意，但在特殊情況下，也可以不經(jīng)未成年人的父母或者監(jiān)護(hù)人的同意。這時(shí)，為了充分保護(hù)未成年人的利益，對(duì)于請求保護(hù)申請的審查，保護(hù)的決定、實(shí)施、解除則有更為嚴(yán)格的程序性保障，需要經(jīng)過高級(jí)法院首席法官的審查和批準(zhǔn)。而為了保護(hù)未成年人的安全，不論保護(hù)采取的情況如何， 法官都可以延緩對(duì)未成年人接觸權(quán)的行使，或者決定接觸權(quán)以符合條件的方式行使。

　�。ㄎ澹⿲�(duì)證人的保護(hù)，是多方努力的系統(tǒng)工程�！禨TATEMENT ON THE WITNESS PROTECTION BILL》指出，證人保護(hù)機(jī)關(guān)主任將得到政府其他部門的官員和公共機(jī)構(gòu)或者其他組織的人員的協(xié)助。《證人保護(hù)法》規(guī)定，主任在行使權(quán)力、履行職能、執(zhí)行職責(zé)時(shí)，將會(huì)得到可以從其獲得幫助的任何人員的幫助，可以向任何國家部門提出合理要求，并可以通過訂立協(xié)議使用任何政府部門、個(gè)人、團(tuán)體、機(jī)構(gòu)、組織的設(shè)施和裝備�？梢姡谀戏牵瑢�(duì)證人和相關(guān)人員的保護(hù)，是以證人保護(hù)機(jī)關(guān)為主體，全民支持的系統(tǒng)工程。

　　四、對(duì)《南非證人保護(hù)法》的借鑒以及我國證人保護(hù)制度的完善

　　要想改進(jìn)，第一步就是要看看擺在面前的現(xiàn)實(shí)。有必要先考察一下我國證人保護(hù)制度的立法現(xiàn)狀和實(shí)施效果。有學(xué)者認(rèn)為，當(dāng)前司法實(shí)踐中存在的證人問題主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：其一是證人不作證；
其二是證人作假證。

并指出，多數(shù)證人不愿意出庭是害怕作證后受到打擊報(bào)復(fù)。

另有學(xué)者通過實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，證人不愿意作證的原因之一是對(duì)證人的保護(hù)無法落實(shí)，證人普遍害怕遭到打擊報(bào)復(fù)。

通觀我國法律，關(guān)于證人保護(hù)的條文僅有兩條，其一是《刑事訴訟法》第49條的規(guī)定，“人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)保障證人及其近親屬的安全。對(duì)證人及其近親屬進(jìn)行威脅、侮辱、毆打或者打擊報(bào)復(fù)，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；
尚不夠刑事處罰的，依法給予治安管理處罰�！逼涠恰缎谭ā返�308條“打擊報(bào)復(fù)證人罪”的規(guī)定，“對(duì)證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的，處3年以下有期徒刑；
情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑�！蔽覈淌略V訟法規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有規(guī)定具體的保障措施，對(duì)證人及其家屬安全的保障制度主要是立足于對(duì)已實(shí)施的報(bào)復(fù)行為進(jìn)行事后懲罰，缺乏預(yù)防性措施。刑法的規(guī)定其保護(hù)對(duì)象僅限于證人，對(duì)證人近親屬的保護(hù)沒有規(guī)定，處于于法無據(jù)的尷尬境地。因此，我國證人保護(hù)制度很不完善，在實(shí)踐中的效果很不理想�！白C人自身難保，誰還敢來作證”， 這是一個(gè)沉重的話題。它告訴我們，完善我國的刑事證人保護(hù)制度，是司法實(shí)踐的要求和需要，勢在必行。

　　完善我國的證人保護(hù)制度，應(yīng)當(dāng)立足于我國的現(xiàn)實(shí)，并借鑒國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，而不能照搬照抄。問題相同與解決問題的方法不同這兩點(diǎn)完全可以兼容。

不同的國家對(duì)證人保護(hù)采取的措施各有符合本國實(shí)踐的進(jìn)路和方法，當(dāng)然，其目的都是為了更好地解決問題，在此，就是為了更好的保護(hù)證人。借鑒南非共和國以《1998年證人保護(hù)法》為主體的證人保護(hù)制度，我認(rèn)為我國應(yīng)當(dāng)在立法上從以下方面加以完善：

　　一、單獨(dú)對(duì)證人保護(hù)立法能見國家對(duì)證人保護(hù)的重視，然而，我國現(xiàn)在正在進(jìn)行證據(jù)法的單獨(dú)立法，沒有必要對(duì)證人保護(hù)單獨(dú)立法，完全可以將其置于《證據(jù)法》中作為單獨(dú)一篇或者一章，這也便于證人保護(hù)與其他相關(guān)問題的協(xié)調(diào)處理。因此，筆者建議，可在《證據(jù)法》中將證人保護(hù)作為單獨(dú)的一篇或一章，進(jìn)行規(guī)定。

　　二、關(guān)于保護(hù)的適用范圍，筆者認(rèn)為對(duì)證人及其家庭成員，近親屬，其所扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)的人以及其他與證人有親近關(guān)系和密切聯(lián)系，足以影響證人能否作證、作證真實(shí)程度的其他一切人員（以下稱相關(guān)人員）。

　　三、保護(hù)的方式。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)包括對(duì)證人及其相關(guān)人員的人身安全保護(hù) ，財(cái)產(chǎn)保護(hù)，名譽(yù)保護(hù)，在必要范圍內(nèi)對(duì)證人及其相關(guān)人員的情況保密，為證人及其相關(guān)人員改變身份并幫助他們移居到其他安全的地區(qū)定居，及時(shí)制止并懲罰任何打擊報(bào)復(fù)正人的行為，對(duì)證人進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，對(duì)證人及其相關(guān)人員就業(yè)的保障措施，對(duì)證人在法庭上作證提供的幫助和服務(wù)等等。并應(yīng)規(guī)定，對(duì)證人及其相關(guān)人員打擊報(bào)復(fù)的，行為人并應(yīng)賠償醫(yī)療費(fèi)用和財(cái)產(chǎn)損失。

　　四、應(yīng)當(dāng)成立專門的證人保護(hù)機(jī)構(gòu)，配備日常工作人員。初步設(shè)想是在司法部內(nèi)設(shè)立證人保護(hù)司，負(fù)責(zé)證人保護(hù)的國內(nèi)協(xié)調(diào)工作和對(duì)外交涉工作；
各省、直轄市、自治區(qū)設(shè)立派出機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)證人保護(hù)的具體工作，可在機(jī)構(gòu)內(nèi)設(shè)立不同的部門，分別主管對(duì)請求保護(hù)申請的審查、保護(hù)的實(shí)施、接受證人的申訴和控告等等。證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)直接歸屬司法部領(lǐng)導(dǎo)，在執(zhí)行保護(hù)的過程中，證人保護(hù)官員得請求任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人的協(xié)助，對(duì)保護(hù)不予配合或者進(jìn)行妨礙者，以妨礙司法公正罪論處。

　　五、還應(yīng)規(guī)定證人保護(hù)的實(shí)行程序。首先，得由證人及其相關(guān)人員提出申請或者辯護(hù)律師、偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院等代其提出申請，證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)審查后，決定是否對(duì)其實(shí)施保護(hù)、保護(hù)的方式和等級(jí)、保護(hù)的期限等等。在執(zhí)行保護(hù)時(shí)，由證人保護(hù)官員 會(huì)同公安部門、檢察機(jī)關(guān)或者法院成立個(gè)案的證人保護(hù)小組，并由證人保護(hù)官員指導(dǎo)證人保護(hù)工作。如果對(duì)證人實(shí)行保護(hù)的條件不復(fù)存在或者證人主動(dòng)要求放棄保護(hù)，則可以由證人保護(hù)派出機(jī)構(gòu)決定解除對(duì)證人的保護(hù)。

　　借鑒《南非證人保護(hù)法》對(duì)我國證人保護(hù)制度的完善設(shè)想只是一種方案而已 ，并不一定就是可行或者最適于實(shí)施的。但有所努力，有所嘗試總比放任自流，漠視問題的存在，至少在治學(xué)的態(tài)度上好一些。筆者希望能有更多的人來關(guān)注證人保護(hù)這一并不遙遠(yuǎn)、甚至是亟待解決的問題。

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