象“重罪輕判”這樣的事情再常見(jiàn)不過(guò)了，這是所謂的法治體系的固有問(wèn)題，法律實(shí)際上不過(guò)是劃定了一條利益和地位的分界線，而這個(gè)分界線是否被頻繁地逾越，卻不是法律本身甚至不是司法系統(tǒng)本身所能夠左右的，而是取決于社會(huì)的階層力量對(duì)比。前中央高層官員說(shuō)“司法腐敗是最大的腐敗”，這個(gè)說(shuō)法既有根據(jù)又有道理。畢竟枉法判決在多數(shù)情況下，并非法官對(duì)事實(shí)和法律掌握上的偏差帶來(lái)的，而是幕后交易和壓力起作用的結(jié)果。或者通俗地說(shuō)，就是有錢(qián)有勢(shì)的人當(dāng)然地有選擇逃避法律制裁的“自由”，因此對(duì)于那些“自由”和免于“公權(quán)危害”的權(quán)利享有，向來(lái)是按照權(quán)勢(shì)地位而分等級(jí)和有條件的。

　　如果一部法律不真實(shí)體現(xiàn)社會(huì)的真實(shí)力量對(duì)比，特別是法律確定之后社會(huì)力量對(duì)比發(fā)生了根本性變化，這個(gè)法律的實(shí)際履行和落實(shí)就大成問(wèn)題了。中國(guó)的法律主要是體現(xiàn)了平民革命的思想遺產(chǎn)“人民主權(quán)”和體現(xiàn)接軌意愿去引進(jìn)西方慣例而形成的，前者是體現(xiàn)共產(chǎn)黨“一黨專(zhuān)制”的結(jié)果，后者體現(xiàn)的是精英階層與西方接軌的愿望，共同的特點(diǎn)是中國(guó)法律在制訂過(guò)程中基本上不考慮中國(guó)社會(huì)現(xiàn)實(shí)的階層力量對(duì)比，因此這樣的法律規(guī)定所確立的利益分界線，通常是不符合中國(guó)精英階層追求自身利益最大化所具有的力量外推能力。今天中國(guó)的法律得不到很好的尊重和履行，實(shí)際上就是因?yàn)橹袊?guó)法律不體現(xiàn)中國(guó)精英階層的真實(shí)力量，他們有能力把自己的利益界線，大幅度地推到現(xiàn)行法律所劃定的分界線之外，和這樣一個(gè)無(wú)法有效制約的力量事實(shí)相對(duì)應(yīng)的法制現(xiàn)實(shí)必然是：中國(guó)廣泛存在的“有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究”的現(xiàn)象。

　　許多右派在那里成年累月地呼吁民主和法治，其實(shí)這毫無(wú)意義，不改變真實(shí)的社會(huì)力量對(duì)比，即便是有了法律和政治民主制度也不會(huì)真正起作用。當(dāng)然在這些呼吁民主和法治的人中間，可以劃分出兩種：騙子和傻子；
其中騙子是極少數(shù)，而傻子是絕大多數(shù)。騙子知道在國(guó)家和社會(huì)管理領(lǐng)域起決定作用的其實(shí)是真實(shí)的力量對(duì)比，騙子著眼點(diǎn)在于尋求一個(gè)表面上合法的形式，去系統(tǒng)地排斥多數(shù)人的政治權(quán)利和地位，甚至由此獲得合法性并加深底層社會(huì)的無(wú)力感，借以瓦解并消除底層社會(huì)的不滿和反抗意志；
而傻子想當(dāng)然地相信程序和制度就是一切，甚至中國(guó)大量枉法的事實(shí)也不能教育他們那僵化的頭腦。如果真要中國(guó)的精英階層遵紀(jì)守法，或者右派想要設(shè)立的新政治程序起作用，這就完全不是什么制度和法律問(wèn)題，實(shí)際上是要中國(guó)的精英階層，不利用自己掌握的優(yōu)勢(shì)地位去走極端。右派始終不明白的是：他們所夢(mèng)想的程序民主等，并不比今天的刑法更能得到精英階層的尊重，除非這一程序有利于精英階層的更大發(fā)展。由于右派不知道看事實(shí)，甚至根本就不知道怎么去看事實(shí)，所以毛澤東說(shuō)右派都是紙老虎，他們基本上就是在那里瞎說(shuō)一通而已，什么問(wèn)題也解決不了。

　　既然基于現(xiàn)實(shí)的力量對(duì)比，執(zhí)法不嚴(yán)已經(jīng)成為不可更改的事實(shí)，那么剩下的問(wèn)題就是怎樣尋求最理想的枉法方式。因?yàn)橥鞣ú门斜囟ㄓ惺芤嬲�，這些人顯然就愿意付出相應(yīng)的代價(jià)，那么基于枉法事實(shí)就存在一塊利益可供分配，或者稱(chēng)為租金。權(quán)力尋租已經(jīng)為大家所熟悉，話語(yǔ)權(quán)尋租的事業(yè)在中國(guó)正在興起，其實(shí)這沒(méi)有什么好奇怪的，一切有影響力的優(yōu)勢(shì)地位例如政治、經(jīng)濟(jì)和文化地位，都是可以用來(lái)為掌握者本身帶來(lái)收益的。由官員在背后打招呼的方式來(lái)確定枉法判決，這個(gè)方式顯然就意味著尋租權(quán)在于官員手里。這些官員具有這樣的影響力，顯然必定是行政職務(wù)很高的、足以使得法官和法院有不拒絕要求的理由，因此這樣一個(gè)過(guò)程在決定權(quán)與執(zhí)行環(huán)節(jié)之間，可能難以建立起穩(wěn)定的利益輸送關(guān)系，對(duì)于租金的取得與合理分配是不利的。反過(guò)來(lái)，如果枉法裁判權(quán)的決策與實(shí)施過(guò)程都集中在法官和法院手里，那么這樣的租金取得和分配就能夠很好地在內(nèi)部解決，正如分田到戶能夠解決農(nóng)民的勞動(dòng)與收益對(duì)應(yīng)關(guān)系一樣，但是問(wèn)題也在于此：這樣的過(guò)程除非法院就是第一號(hào)老爺，否則就有受查處的危險(xiǎn)，結(jié)果將是喪失尋租的機(jī)會(huì)�？磥�(lái)短期利益最大化需要尋求與長(zhǎng)期利益結(jié)合的一種方式：在增加尋租空間的同時(shí)要大幅度降低被追究風(fēng)險(xiǎn)。

　　綜合目前的網(wǎng)絡(luò)反映，精英階層能夠想到的最理想枉法尋租方式是：通過(guò)掌握話語(yǔ)權(quán)的知識(shí)精英與掌握司法裁判權(quán)的法官結(jié)合，降低并轉(zhuǎn)移法官枉法裁判所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，擴(kuò)大枉法獻(xiàn)金的數(shù)量，再大家共同瓜分枉法裁判帶來(lái)的租金。這樣的方式具有幾個(gè)好處：一是枉法裁判還是要存在下去，因?yàn)闆](méi)有枉法裁判就肯定沒(méi)有人愿意支付租金，而租金顯然就是對(duì)枉法裁判的酬報(bào)，而且枉法幅度越大，租金相應(yīng)就應(yīng)該越豐厚；
二是租金分配的主導(dǎo)權(quán)回到法院和法官手里，即使不能完全回來(lái)也要爭(zhēng)取大部分回來(lái)；
三是經(jīng)過(guò)掌握話語(yǔ)權(quán)的知識(shí)精英參與審判過(guò)程，可以事先就把審判過(guò)程公開(kāi)，規(guī)避以后受追究的風(fēng)險(xiǎn)，并把枉法裁判被追究的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移出去。這樣知識(shí)精英可以基于職業(yè)地位去參與枉法裁判過(guò)程，法官可以在這個(gè)過(guò)程中得到保護(hù)，把風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)或者部分地轉(zhuǎn)移給知識(shí)精英們，而知識(shí)精英們自身不是國(guó)家工作人員，枉法的責(zé)任落到自己的身上的時(shí)候，實(shí)際上已經(jīng)不構(gòu)成什么風(fēng)險(xiǎn)了，而且還有相反的正面效益，如果知識(shí)精英們參與一次枉法裁判并取得重大效果，實(shí)際上就是鞏固了自己的職業(yè)地位，以后愿意或者有能力支付大筆租金追求枉法裁判的人或者其家屬親友等，會(huì)更多地找上門(mén)來(lái)。這樣一個(gè)良性循環(huán)過(guò)程在法官那里也可以形成正反饋關(guān)系：名聲越大的律師和法學(xué)家發(fā)言，越能給枉法裁判以正當(dāng)性，降低自己所冒的風(fēng)險(xiǎn)，所以在可能的情況下也要盡先與這些著名人士合作，甚至指點(diǎn)犯罪嫌疑人去找誰(shuí)比較好，越是有這樣的人參加司法過(guò)程，法官枉法裁判的顧忌就越少，枉法幅度可以增加，這樣顯然就有利于爭(zhēng)取更多的枉法獻(xiàn)金或者租金，可供分配的部分就會(huì)順利成長(zhǎng)起來(lái)�；�本原理很簡(jiǎn)單：合法地降低枉法裁判的風(fēng)險(xiǎn)，盡可能地?cái)U(kuò)大枉法裁判中間的可交易幅度。

　　在法治系統(tǒng)里面枉法裁決乃是一個(gè)經(jīng)常性的現(xiàn)象，這沒(méi)有什么好奇怪的，一個(gè)美國(guó)律師在年老退休時(shí)回顧自己的職業(yè)生涯時(shí)說(shuō)：我年輕時(shí)輸?shù)袅艘恍┎辉撦數(shù)墓偎�，而年紀(jì)大的時(shí)候又贏得了許多不該贏的官司。沒(méi)有這樣的判決上對(duì)法律的偏離和差距，美國(guó)龐大的律師群體就不可能有辦法養(yǎng)活自己，也就實(shí)際上沒(méi)有美國(guó)的司法系統(tǒng)的正常運(yùn)行，美國(guó)龐大律師群體的存在，是有美國(guó)在司法審判過(guò)程中巨大的尋租空間決定的。對(duì)于刺殺里根的兇手后來(lái)被認(rèn)定具有精神病的案例，相信大家都不陌生，參與這個(gè)司法過(guò)程的律師和鑒定專(zhuān)家其作用不可謂不大，和中國(guó)相比，看來(lái)美國(guó)的枉法尋租權(quán)利更多地掌握在法官和律師這樣的職業(yè)利益群體手里，而中國(guó)的黨政干部手里還繼續(xù)保留了很大的參與司法尋租的權(quán)利，也能夠參與司法尋租過(guò)程，看來(lái)美國(guó)的選舉過(guò)程也不利于政務(wù)員擁有這樣的機(jī)會(huì)：畢竟你的任期有限，不能為枉法事業(yè)提供長(zhǎng)期保護(hù)，所以當(dāng)然就可以不買(mǎi)你的帳，畢竟是沒(méi)有貢獻(xiàn)就不能指望收益。錢(qián)可以“役鬼通神”決非一種中國(guó)特色，不過(guò)中國(guó)古人相對(duì)實(shí)事求是，愿意把這些問(wèn)題拿出來(lái)給人看，番邦人士相對(duì)虛偽一些，不說(shuō)出口而已。不過(guò)也有例外，馬克思就說(shuō)過(guò)金錢(qián)是一切權(quán)力的最后權(quán)力。

　　在枉法裁判過(guò)程中，其實(shí)還有另外一種設(shè)置方式，就是故意“從重從嚴(yán)”進(jìn)行懲處，以增加判決過(guò)程中間可交易的幅度；
或者把案子掛起來(lái)長(zhǎng)期不作判決，要原告和被告雙方都有足夠的時(shí)間去尋找獻(xiàn)金門(mén)路，結(jié)果當(dāng)然就是民諺所說(shuō)的“吃完原告吃被告”。如果沒(méi)有足夠的支付能力，那么就只好為這個(gè)擴(kuò)大的幅度來(lái)作犧牲了，真的去服完從重判決的刑期了。清代方苞在《獄中雜記》中描述了獄吏為了漁利，怎樣使得蹲監(jiān)獄變得更加無(wú)法忍受，從而尋求更大的獻(xiàn)金，今天同樣的原理還是可以起作用。根據(jù)中國(guó)主流經(jīng)濟(jì)學(xué)家的理論功底，考慮到他們?cè)��?jīng)提出“洪水有利于增加消費(fèi)”“腐敗有利論”等高妙理論，考慮到中國(guó)的知識(shí)精英許多人主張把妓女合法化并征稅的強(qiáng)烈意愿，預(yù)計(jì)在不久的將來(lái)，可能會(huì)有某著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出把“司法尋租”當(dāng)作一個(gè)重要的第三產(chǎn)業(yè)來(lái)扶持和發(fā)展。

　　二○○三年九月十三日

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