2005年5月，美國司法部和美國證券交易委員會依據(jù)全球最大的診斷設備生產(chǎn)企業(yè)DPC，對其天津的子公司天津德普診斷產(chǎn)品有限公司的審計報告，以違反本國《反海外腐敗法》為由，對其處以479萬美元巨額罰金，同時也嚴厲處罰所有當事人，由此引發(fā)了2006-中國式的“反商業(yè)賄賂”的風暴。

　　但是，“反商業(yè)賄賂”風暴年已經(jīng)過半，德普案中DPC公司不但沒有受到中國任何法律處罰，反而在媒體輿論中，“德普”被刻畫為商業(yè)潛規(guī)則的受害者，是反商業(yè)賄賂的英雄，深受百姓同情，地方政府與合作單位依然持歡迎態(tài)度并奉以“座上賓”的禮遇。而那些涉嫌收取賄賂的中方機構和人員，迄今沒有受到中國司法調查和追究，這不免使人對“反商業(yè)賄賂風暴”提出質疑。

　　一、中國不缺懲治商業(yè)賄賂的法律，但也有保護促進商業(yè)灰色交易的規(guī)則

　　商業(yè)賄賂在發(fā)展中國家是一個較為普遍的事情，改革開放后，我國的商業(yè)賄賂最早表現(xiàn)為“回扣”�；乜墼谥袊�家喻戶曉、人盡皆知，幾乎成為衡量權力與市場交易的行業(yè)標準和職業(yè)道德底線。從政府、企業(yè)的采購，到旅游業(yè)中的司機、導游、領隊、旅行社，拿回扣，早已從隱性到明碼標價了。

　　政府、企業(yè)、個人，甚至于司法部門，對于回扣都采取聽之任之的態(tài)度，甚至關系到自身利益時，也大多采取這條行之有效的“策略”來達到目的。如果你辦完事，不主動給或拖欠傭金，就有可能被業(yè)內認定為“不誠信”。

　　中國并不缺法律和規(guī)則，早在1993年，禁止商業(yè)賄賂的法律條款就寫進了反不正當競爭法；
在刑法中則規(guī)定，行賄罪可處10年以上有期徒刑或無期徒刑，受賄犯罪最高可處以死刑。這一次全國人大常委會對《刑法》作出修正，將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員，使反商業(yè)賄賂觸角直接伸向所有公共服務機構與人員。

　　在中國法律的嚴酷程度是世界上任何一個國家都難以比擬，但是，在法律體系以外還存在一整套威力無比的潛規(guī)則體系，這一點也是中國獨有的。在現(xiàn)實中國的商業(yè)環(huán)境中，商業(yè)倫理和道德往往屈從于政治倫理，法律法規(guī)服從于現(xiàn)實政策。高尚道德目標與實際生活規(guī)范，剛性法律法規(guī)與柔性政策導向，兩規(guī)則矛盾且并行不悖，相互否定且互補有余。這套規(guī)則有著獨特的運行方式：擺在陽光下的規(guī)則誰也不愿遵守的，不遵守也沒有多大關系，無法見陽光的規(guī)則卻是行之有效，不遵守關系就大了。

　　令人不解的是美國公司在中國經(jīng)商，入鄉(xiāng)隨俗，按照中國通行的商業(yè)潛規(guī)則，為美國母公司的產(chǎn)品打開中國市場立下汗馬功勞，卻違犯了美國的法律。而更令人不解的是德普公司在美國的母公司通過賬目查詢，發(fā)現(xiàn)天津德普通過使用向中國國有醫(yī)院醫(yī)生行賄的手法，實現(xiàn)產(chǎn)品利潤200萬美元的事實，母公司不但不袒護其違法行為，反而自揭家丑，使其最終受到美國法律的嚴懲。

　　二、靠哈佛商業(yè)倫理支撐起來美式“海外反腐”防線還很脆弱

　　哈佛商學院把商業(yè)倫理和道德奉為“商業(yè)圣經(jīng)”，學生入校第一堂課就是商業(yè)倫理學。它認為一個不講倫理道德的公司將名譽掃地，如果一個公司被查出觸犯法律或者財務審計有問題，該公司則會臭名遠揚，身敗名裂。世界跨國公司在財務問題被拖下水的安然、泰科、阿德爾費亞、英克隆和世通等大公司無一不是絕佳的實證。

　　哈佛的商業(yè)倫理支持美國公司到世界各國去掙錢，但是，絕不能把國外的腐敗病毒帶回美國，以致污染和毒化了美國的公平、健康的商業(yè)環(huán)境，異化其商業(yè)倫理的基礎。由于跨國公司與東道國官員的腐敗結合，不僅損害了東道國的市場秩序，對美國的國內市場競爭也造成嚴重的潛在威脅，甚至于直接沖擊了美國國內資本市場競爭秩序，腐蝕了公眾對于自由市場體系的信心。美國要保護國內市場公平競爭，就必須對其跨國公司的海外腐敗行為予以規(guī)制，這正是出臺《反海外腐敗法的邏輯原因。

　　事實上，《反海外腐敗法》是一部頗受爭議的法律。因為許多時候，它所規(guī)范的對象并不是真正的美國公司，甚至也不是美國人。但為了在全球范圍內掀起“反腐風暴”，美國先是在區(qū)域經(jīng)濟組織內推銷《海外反腐敗法》，直至2003年12月10日，43個國家包括中國在內簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》，形成了一條國際反商業(yè)賄賂的防線。

　　也就是說，盡管國際社會對美國《反海外腐敗法》表示認同，如果美國發(fā)現(xiàn)這些公司在中國或其他國家出現(xiàn)賄賂行為，美國當局有權力對他們采取相應的法律行動，但由于文化差異與信息不對稱，中國公司違反美國法律規(guī)定的條款，而又符合中國慣例的事情恐怕都是美國鞭長莫及的事情。

　　三、在商業(yè)貓膩中，老鼠養(yǎng)肥了貓，貓也就容易被捉

　　美國《財富》500家大公司中已有400多家落戶中國，這些在華子公司一般享有管理嚴密、遵紀守法的較好聲譽。他們?yōu)榱吮苊饷绹�相關法律制裁，如果有私底下的活動，都是代理商自己進行，風險自然轉嫁到代理商頭上。在法律與習慣之間，跨國公司用不得不“入鄉(xiāng)隨俗”回應母法。

　　國務院把醫(yī)藥購銷、工程建設、土地出讓、產(chǎn)權交易、政府采購以及資源開發(fā)和經(jīng)銷等領域，確定為中國商業(yè)賄賂的“重災區(qū)”。按照目前的法律法規(guī)，檢察院、公安局、法院、工商局、稅務局、審計局等部門都有調查取證乃至立案查處的權力，都是執(zhí)法的主體。反商業(yè)腐敗領導單位計算多達二十二個，很多也在“重災區(qū)”內。

　　在這些部門翹首等上級治理風暴的指令，以增加尋租機會的五年中，公安機關立案偵查的犯罪案件逐年上升，但商業(yè)賄賂犯罪案件占同期所有經(jīng)濟犯罪案件立案數(shù)的比例，卻始終非常小，尚不到1%。這些陣容強大的，武裝到牙齒的貓迷怎么就捉不到老鼠呢？但2002年5月，AIS公司款待張恩照的一次加州高爾夫之旅，使中國建設銀行董事長張恩照在美國被司法指控，“土貓”沒有捉到老鼠，卻遭遇“洋鼠”狙擊。

　　我們常常從政治安全的高度去反腐敗，但政治標準不可能成為法律準則，政治反腐風暴難以遏制人性趨利的本性。所以，在貓捉老鼠的游戲中，如果沒有一個被國際普遍認同的公平規(guī)則和公正的裁判，貓捉不到老鼠或被老鼠捉的事情也就不足為奇。

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