0引言
　　行政自由裁量權(quán)是指行政主體依據(jù)法律、法規(guī)賦予的職責(zé)權(quán)限，基于法律、法規(guī)及行政的目的和精神，針對具體的行政法律關(guān)系，自由選擇而作出的公正而合理的行政決定的權(quán)力。在行政執(zhí)法實踐中，對如何認識行政自由裁量權(quán)、如何制約行政自由裁量權(quán)及如何加強和完善對行政自由裁量權(quán)的運用和控制等問題越來越引起關(guān)注。行政自由裁量權(quán)是國家賦予行政機關(guān)在法律法規(guī)規(guī)定的幅度和范圍內(nèi)所享有的一定選擇余地的處置權(quán)力，它是行政權(quán)力的重要組成部分，是行政主體提高行政效率所必需的權(quán)限，也是現(xiàn)代行政的必然要求。
　　何謂行政自由裁量權(quán)？概括地講，行政自由裁量權(quán)是指行政主體在法律規(guī)定的幅度和范圍內(nèi)，依據(jù)法定職權(quán)和法定條件，在各種可能采取的措施中進行選擇的權(quán)力。它是現(xiàn)代行政權(quán)的核心，是一種真正的和實質(zhì)的行政權(quán)力。自由裁量權(quán)在我國的工商行政管理行政處罰中顯得尤為重要。這是因為：首先，工商行政管理監(jiān)管的違法行為涉及的內(nèi)容廣泛，情況復(fù)雜、變化迅速，法律、法規(guī)不可能對所有情況下的行政處罰都規(guī)定得明確具體，詳盡無遺；其次，工商行政管理監(jiān)管對象的專業(yè)性、時間性、地域性很強，法律、法規(guī)不應(yīng)該對行政處罰作過于僵化的硬性規(guī)定；第三，我國目前的工商行政管理法制尚不夠健全，有些內(nèi)容不夠完備，表現(xiàn)出一定的“概括性”和“模糊性”，有些法律、法規(guī)尚無具體的實施細則或?qū)嵤┺k法。在具體的工商行政管理行政處罰中，自由裁量權(quán)主要表現(xiàn)在以下六個方面：
　　1處罰種類的自由裁量
　　我國現(xiàn)行工商行政管理法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，工商行政管理行政處罰主要有責(zé)令改正、罰款、沒收違法產(chǎn)品、吊銷營業(yè)執(zhí)照、沒收作案工具等。對某一應(yīng)受工商行政管理行政處罰的違法行為，到底應(yīng)如何決定處罰的種類呢？根據(jù)處罰法定原則，當(dāng)然要依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定來決定。現(xiàn)行工商行政管理法律規(guī)定了兩種類型：第一，確定型。即對某種違法行為，工商行政管理法律明確規(guī)定了處罰種類和幅度，應(yīng)給予某種行政處罰。如《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第49條：“生產(chǎn)、銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，責(zé)令停止生產(chǎn)、銷售，沒收違法生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，并處違法生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品（包括已售出和未售出的產(chǎn)品，下同）貨值等值以上三倍以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”第二，選擇型。即對某一違法行為，工商行政管理法律規(guī)定了可以選定處罰種類、幅度。如《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第50條：“經(jīng)營者有下列情形之一的，……；法律法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款，沒有違法所得的，處以一萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照：……”。
　　2處罰幅度的自由裁量
　　即法律對違法行為罰款、等罰種的設(shè)定，都規(guī)定了法定的處罰幅度，行政機關(guān)只能在法定的處罰幅度內(nèi)對違法行為人予以處罰。如：在對罰款數(shù)額的具體規(guī)定中，有的只規(guī)定了上限，有的既規(guī)定了上限，又規(guī)定了下限。如《糧食流通條例》第45條二款：“倒賣陳化糧或者不按照規(guī)定使用陳化糧的，由工商行政管理部門沒收非法倒賣的糧食，并處非法倒賣糧食價值20%以下的罰款……”，又如《無照經(jīng)營查處取締辦法》第16條：“當(dāng)事人擅自動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀被查封、扣押財物的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值5%以上20%以下的罰款；拒不改正的，處被動用、調(diào)換、轉(zhuǎn)移、損毀財物價值1倍以上3倍以下的罰款�！睆默F(xiàn)有的工商行政管理法律規(guī)定中可以看出，罰款是所有行政處罰中用得最多、最廣的一種，也是工商行政管理部門運用自由裁量權(quán)最頻繁的一種。在此，關(guān)鍵在于把握兩點：一是不要超出法定的范圍和幅度；二是在法定的范圍和幅度內(nèi)不要畸輕畸重，顯失公正。
　　3選擇方式的自由裁量
　　即行政機關(guān)在選擇具體行政行為的方式上，允許選擇的自由裁量權(quán)。如第三十九條查封、扣押的財物應(yīng)當(dāng)妥善保管，嚴禁動用、調(diào)換或者損毀。
　　對容易腐爛、變質(zhì)的物品，法律、法規(guī)規(guī)定可以直接先行處理的，或者當(dāng)事人同意先行處理的，經(jīng)工商行政管理機關(guān)主要負責(zé)人批準，在采取相關(guān)措施留存證據(jù)后可以先行處理。
　　雖然這里的“可以”為不宜長期保存的貨物、物品提供了“先行變賣”的法律依據(jù)，但先行變賣其他貨物或物品就是濫用自由裁量權(quán)。
　　4判定情節(jié)輕重的自由裁量所謂情節(jié)是指事物發(fā)生、發(fā)展的因果關(guān)系和演變過程
　　工商行政管理部門查處違法行為的情節(jié)可以分為主觀和客觀兩個方面。主觀方面包括目的、動機、心理狀態(tài)和態(tài)度表現(xiàn)等，客觀方面包括時空、對象、方式手段和危害后果等。在實施行政處罰時，必須認真考慮上述主觀和客觀兩個方面的違法情節(jié)。
　　在工商行政管理法律中，有不少法條規(guī)定的是酌定情節(jié)。即在量罰時，需由工商行政管理部門酌定違法情節(jié)的范圍、程度和輕重。法條中經(jīng)�？梢姟案鶕�(jù)不同情節(jié)、視情節(jié)嚴重、造成嚴重后果”等模糊語言來概括、規(guī)定，其本身沒有明確的內(nèi)涵和外延，又缺乏認定情節(jié)輕重的法定條件，具體理解和適用，只有聽?wèi){執(zhí)法人員去判定。如《中華人民反不正當(dāng)競爭法》第22條：“經(jīng)營者采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收�！�
　　5選擇行為時限的自由裁量工商行政管理法律法規(guī)中有些法條所規(guī)定的限期行政相對人履行某種義務(wù)，既未具體規(guī)定履行的期限，也未規(guī)定其履行的幅度
　　如《中華人民共和國公司登記管理條例》第63條：“公司變更登記事項，未按規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。”等規(guī)定。在這種情況下，工商行政管理部門就必須根據(jù)客觀情勢運用自由裁量權(quán)對履行的期限作出明確、具體的規(guī)定，規(guī)定的期限必須切實可行而又能體現(xiàn)嚴格執(zhí)法，過短或過長都是不適當(dāng)?shù)摹?br>　　6處罰執(zhí)行的自由裁量
　　《行政訴訟法》第六十六條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行。說明在具體行政行為的強制執(zhí)行上存在“可以”的自由裁量權(quán)。

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