摘要：區(qū)分陸上犯罪與海上犯罪是應對日益增長的海上犯罪、彰顯海上犯罪的基本特征和適應海上司法實踐發(fā)展的需要。由于特殊罪名的適用效果不佳、適用范圍有限，一般罪名未能反映海上犯罪的特點，因而它們均不能適應海洋發(fā)展戰(zhàn)略的需要�，F(xiàn)行刑法只適用于我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的海上犯罪，而不能適用于領(lǐng)海外國家管轄海域內(nèi)發(fā)生的犯罪。涉海國際公約只規(guī)定了海上犯罪的罪名和罪狀而沒有規(guī)定法定刑，對國際法的海上犯罪適用現(xiàn)有一般罪名違反禁止類推原則，也沒有體現(xiàn)海上犯罪的特點；不僅適用程序繁瑣，而且使結(jié)果處于不確定狀態(tài)，因此，國際法的海上犯罪應轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法的海上犯罪。
　　關(guān)鍵詞：國家海洋發(fā)展戰(zhàn)略 海洋刑事立法 海上犯罪 國家海洋權(quán)益
　　中圖分類號：DP61 文獻標識碼：A 文章編號：1673-8330（2016）06-0097-10
　　近幾年來，由于國家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的實施，我國海洋經(jīng)濟得到長足的發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計，“十一五”期間，海洋生產(chǎn)總值的年均增速達到13.5%，涉海就業(yè)人員超過3300萬人。與此同時，也誘發(fā)諸如海域的非法經(jīng)營、海上交通肇事、海上污染、海上搶劫和盜竊等違法犯罪行為。此外，少數(shù)周邊國家的漁船非法侵入領(lǐng)海外我國管轄海域從事非法捕魚和海洋資源調(diào)查等違法犯罪活動，但由于我國海洋刑事立法的缺位，還不能對其實施抓捕只能驅(qū)趕了之。為應對上述海上犯罪的嚴重挑戰(zhàn)，學者們進行了海洋刑事立法問題的研究。從研究內(nèi)容來看，概括起來主要有：一是建議設(shè)置某一具體罪名，如設(shè)置海盜罪、污染海洋環(huán)境罪等；二是建議設(shè)置某一類型罪名，如設(shè)置危及海上安全罪、海上恐怖主義犯罪等以確保航運安全；再如主張針對在毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)和大陸架等國家管轄海域內(nèi)發(fā)生的犯罪行為，設(shè)置非法測量、非法入境、越界捕魚、非法捕殺珍稀海洋生物罪等罪名予以規(guī)制，以維護國家海洋權(quán)益；三是對于海上犯罪刑法規(guī)制模式的研究，有主張采用普通刑法模式，也有主張采用附屬刑法模式。上述研究豐富了海洋刑事立法研究方面的內(nèi)容，值得重視。
　　然而，筆者認為，在我國海洋發(fā)展戰(zhàn)略背景下，要完善我國海洋刑事立法，首先必須厘清如下基本理論問題：區(qū)分海上犯罪與陸上犯罪有何意義？我國現(xiàn)有海上犯罪的特殊罪名與一般罪名能否適應國家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的需要？我國現(xiàn)行刑法如何應對國家領(lǐng)域內(nèi)的海上犯罪與領(lǐng)海外國家管轄海域內(nèi)的海上犯罪？國際法的海上犯罪有無必要轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法的海上犯罪？從現(xiàn)有研究內(nèi)容來看，這些理論問題都沒有或者很少涉及，而這些理論問題恰恰是我國今后海洋刑事立法工作必須面對且要著力解決的�；�于此，筆者試圖對這些理論問題進行初步探討，以此拋磚引玉，就教于方家。
　　一、區(qū)分海上犯罪與陸上犯罪有何意義
　　首先，要對海上犯罪中的“海上”的空間范圍進行界定�！堵�(lián)合國海洋法公約》將海域分為內(nèi)水、領(lǐng)海、群島水域、用于國際航行的海峽、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)、大陸架、公海、國際海底區(qū)域等九種類型。由于海洋法學上的“內(nèi)水”有廣義和狹義之分。廣義的“內(nèi)水”包括內(nèi)海水和內(nèi)陸水。內(nèi)海水指領(lǐng)�；�線向陸一面的水域（除群島國的情況外），而內(nèi)陸水則指一國領(lǐng)陸范圍內(nèi)的一切水域，包括河流、湖泊和運河。狹義的“內(nèi)水”僅指內(nèi)海水。對發(fā)生在后八種類型海域內(nèi)的犯罪，以及發(fā)生在狹義上的“內(nèi)水”內(nèi)的犯罪都是海上犯罪，學者們并無異議；但對發(fā)生在“內(nèi)陸水”內(nèi)的犯罪是否屬于海上犯罪？則有不同看法�！堵�(lián)合國海洋法公約》第8條第1款規(guī)定的“內(nèi)水”僅指內(nèi)海水不包括內(nèi)陸水，即采狹義說。因此，有學者主張，發(fā)生在內(nèi)海水內(nèi)的犯罪才是海上犯罪，而發(fā)生在內(nèi)陸水內(nèi)的犯罪不是海上犯罪。也有學者主張，發(fā)生在內(nèi)海水和內(nèi)陸水內(nèi)的犯罪都是海上犯罪。2007年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理海上發(fā)生的違法犯罪案件有關(guān)問題的通知》和2007年公安部《公安機關(guān)海上執(zhí)法工作規(guī)定》所指的“海上”不僅包括內(nèi)海水，而且也包括內(nèi)陸水。本文采廣義說。
　　一般認為，發(fā)生在各種海域內(nèi)的犯罪都是海上犯罪，而發(fā)生在陸地上的犯罪就是陸上犯罪。當然，有些犯罪既發(fā)生在海上，又發(fā)生在陸上，如海上走私，犯罪行為發(fā)生在海上，而犯罪結(jié)果發(fā)生在陸上。但就某一時間點來說，犯罪空間總是確定的，即要么在海上，要么在陸上。如果犯罪行為或者結(jié)果發(fā)生在海上，就應屬于海上犯罪�！昂Ｉ戏缸铩笔侨藗�?yōu)樘岢觥昂Ｉ闲谭ā崩碚摱�使用的概念，它是相對于“陸上犯罪”而言的。按照刑法理論，通常情況下，犯罪地點不影響定罪，只影響量刑。在海洋發(fā)展戰(zhàn)略背景下，筆者認為，按照犯罪地點區(qū)分海上犯罪和陸上犯罪具有如下重大意義：
　　第一，這是應對日益增長的海上犯罪的迫切需要。我國管轄海域遼闊，海域類型多樣，海洋國土占整個國土面積約三分之一。根據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》對領(lǐng)海、毗連區(qū)、大陸架等海域大小的規(guī)定，我國擁有12海里以內(nèi)的38萬平方公里的領(lǐng)海，24海里的毗連區(qū)、200海里的專屬經(jīng)濟區(qū)和最長的350海里的大陸架，這四者加起來，我國共擁有300多萬平方公里的管轄海域。隨著國家海洋發(fā)展戰(zhàn)略的全面實施，我國大大加強了對管轄海域的開發(fā)、利用、管理和保護等活動的力度，無論廣度還是深度都是前所未有的。所有這些必然促進海洋經(jīng)濟的大發(fā)展，而這又必然引發(fā)越來越多的海上犯罪。經(jīng)濟的大發(fā)展可誘發(fā)各種犯罪的大量增長，這是改革開放以來我國犯罪發(fā)展的一大特點。以非法捕撈水產(chǎn)品罪為例，2015年9月27日筆者從北大法律信息網(wǎng)搜索“非法捕撈水產(chǎn)品罪”的司法案例有354個，截止時間是2015年8月18日，但是，2016年1月19日筆者再次從該網(wǎng)搜索“非法捕撈水產(chǎn)品罪”的司法案例就有659個了，截止時間是2015年11月26日。時間僅過了三個多月就增加了305個。四據(jù)此推理，其他海上犯罪的案例數(shù)量也應該在增長。由此可見，在不久的將來，海上犯罪將成為我國重要的犯罪類型�；�于此，迫切需要把海上犯罪從陸上犯罪中獨立出來，并對其展開理論上的研究和進行司法實踐上的應對。
　　第二，可以更好地彰顯海上犯罪不同于陸上犯罪的基本特征。張保平教授對海上犯罪的基本特征作了概括：海上犯罪很多屬于走私、組織、運輸偷渡國（邊）境、搶劫、海盜等具有高度暴利性的幾種財產(chǎn)型犯罪；具有組織嚴密的群體性犯罪；犯罪人基本上是青壯年男性，未成年人和老年人以及女性較為罕見；具有猖獗性、現(xiàn)代化、范圍的廣闊性、較強的流動性、暴利性和常業(yè)性、預謀性、環(huán)節(jié)性等活動特征；多為跨國跨境犯罪。筆者認為，除上述基本特征外，海上犯罪還具有犯罪客體的特殊性、危害后果的嚴重性等特征。上述基本特征說明了海上犯罪在犯罪主體、客體、對象、手段、時間和空間以及犯罪后果等方面，均與陸上犯罪存在明顯的差異。

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