問題的提出似乎是杞人憂天，我們國家的民主與法制建設(shè)正處在歷史上最好時期，各項(xiàng)建設(shè)成就有目共睹，連收容制度都取消了，我們有完善的救濟(jì)渠道來保護(hù)自己的權(quán)利，怎么還會有如此荒唐的問題呢？然而只要翻一下近期的報(bào)紙，在治安管理方面某些案件的辦理很難讓我們有自信。首先我們一起來看一下幾起在全國引起轟動的案件。

　　據(jù)報(bào)道，幾年前來自云南的30多歲的農(nóng)婦陶先碧由親戚介紹到四川一個小鎮(zhèn)的舞廳做雜活，當(dāng)晚該農(nóng)婦就住在舞廳的一個小房間里。恰好當(dāng)?shù)嘏沙鏊窬瘉頇z查治安，從鄰近的房間抓住了一個男的，然后又將這個農(nóng)婦從睡夢中帶走。在派出所民警徹夜對該農(nóng)婦進(jìn)行拷打，要其承認(rèn)在賣淫，并指認(rèn)他人為嫖客。不料這個農(nóng)婦太老實(shí)也很固執(zhí)，堅(jiān)決不愿意承認(rèn)自己在賣淫，同時又很正直，不愿違心地去攀他人。結(jié)果，竟然被活活打死。農(nóng)婦的丈夫堅(jiān)信妻子是冤枉的，四處喊冤告狀。要證明妻子的清白是很難的，但是無論如何打死人是很嚴(yán)重的事件，歷經(jīng)數(shù)年，幾經(jīng)反復(fù)，在上級領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)注下，終于使罪犯受到制裁。然而當(dāng)事人已經(jīng)付出了家破人亡的代價(jià)，而且為了申冤又付出了沉重的精神和物質(zhì)代價(jià)。然而在申請國家賠償?shù)臅r候，卻又困難重重，似乎有些人從來沒有想過要為此事負(fù)責(zé)、承擔(dān)賠償責(zé)任。讀罷這個故事，相信很多人都很憤怒，兩個派出所警察竟然如此兇惡，當(dāng)?shù)卣C(jī)關(guān)又如此冷漠。在憤怒之余又有些害怕，如果我們遇到此事，又怎樣來證明自己的清白呢？陶案如果不死人，要想證明自己的清白在現(xiàn)行體制下無疑是艱難的。

　　相比之下，當(dāng)年的麻旦旦似乎幸運(yùn)的多，因?yàn)樗詈蟪晒Φ刈C明了自己的清白。讓我們再剖析一下陜西的“處女嫖娼”案。少女麻旦旦被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)懷疑賣淫，受到折磨。麻旦旦屈打成召，供述與多名當(dāng)?shù)啬凶佑行躁P(guān)系，公安機(jī)關(guān)如獲至寶，按照名單對這些男子予以罰款，這些后來看起來實(shí)際是清白的男子（在當(dāng)?shù)匾话氵�有些身份）似乎都自認(rèn)倒霉，也沒有哪個要去討說法。后來麻家對此不服，要求醫(yī)院進(jìn)行鑒定，出現(xiàn)了戲劇性結(jié)果，醫(yī)院證明麻旦旦還是清白的處女，麻家向法院提起行政訴訟，經(jīng)媒體報(bào)道后，在全國引起強(qiáng)烈的反響，最終法律給了麻旦旦清白，違法者也受到了制裁。這個案件的處理大家還算滿意，只是后來由于賠償太少，引起了大家對國家賠償標(biāo)準(zhǔn)的爭議。

　　但是更為嚴(yán)重的是隱藏在這些案件背后的問題卻沒有引起足夠的注意。一是身為女性麻旦旦如果象上文的陶先碧那樣是已婚的或者是與戀愛對象有過性關(guān)系（這種行為在目前看來已經(jīng)被公眾接受），她怎樣證明她的清白？這種案件當(dāng)時公認(rèn)是冤案，但是類似案件的后來發(fā)展更讓人深思。媒體曾報(bào)道過蘇北也發(fā)生了類似的把處女當(dāng)作妓女抓起來的事，但是當(dāng)?shù)氐墓膊块T負(fù)責(zé)人顯然技高一籌，振振有詞地對媒體說：處女也可以賣淫！這就把人們唯一可以證明自己清白的道路也堵死了。這種冷漠的回答讓人寒心，麻旦旦應(yīng)該感到幸運(yùn)，如果她身在此地，估計(jì)她是沒有辦法證明自己的清白了。在河南發(fā)生的案件，則更讓人難以想象。一個大姑娘在大街上行走，忽然被幾個男子帶到房子里，要求她承認(rèn)是賣淫女，理由很簡單：你長的恁漂亮，會沒有與別人發(fā)生性關(guān)系？看來，在這些人的眼里，治安管理處罰權(quán)可以隨意行使，要證明女人的清白是太難了。

　　二是在這樣的案件里男人怎樣證明自己的清白。麻旦旦違心地指認(rèn)的那些男子明明沒有與麻發(fā)生性關(guān)系，為什么甘心被罰款，卻沒有任何抗?fàn)幠�？他們肯定心理清楚自己的清白的，而且他們在�?dāng)?shù)剡�有些地位，并非一般意義上的弱勢群體，但是他們處于臉面的考慮，不愿去證明自己的清白，或者是現(xiàn)行治安管理處罰機(jī)制沒有給他們有效證明自己的清白的途徑。媒體也曾報(bào)道一個西安的大學(xué)生在四川老家被派出所指控嫖娼（據(jù)說是鎮(zhèn)上的一個發(fā)廊女供認(rèn)的），無法證明自己的清白，冤屈致死。問題是，即便有些人愿意息事寧人，花錢買平安，最后的結(jié)果也是悲劇性的。我的一位同事曾經(jīng)接待過一位國有工廠的老總上訪：一天晚老總忽然被警察從家里叫出來，被帶到刑警隊(duì)，然后讓他供認(rèn)與某女有性關(guān)系。該女原為廠里定點(diǎn)接待餐館的服務(wù)員，與廠里領(lǐng)導(dǎo)都很熟悉，后來從事別的工作，被警察抓住后，供認(rèn)與一些人有性關(guān)系，其中包括這位老總。老總聽說是這么回事，堅(jiān)決不認(rèn)，并讓警察拿出證據(jù)。警察當(dāng)然拿不出來，也不放人。僵持到次日，廠辦主任聽說后，處于保護(hù)領(lǐng)導(dǎo)的考慮，找到公安局領(lǐng)導(dǎo)說情，交了5000元，把人領(lǐng)回家。問題到此處并沒有結(jié)束。公安治安處罰要有案卷記錄，當(dāng)年市紀(jì)檢委調(diào)查時發(fā)現(xiàn)了此事，按照黨紀(jì)給予老總雙開的處罰。老總本來年富力強(qiáng)，朝氣蓬勃，一夜之間白了頭發(fā)，至今仍在四處奔走，要求糾正錯案。據(jù)說，這件事情發(fā)生后，一度當(dāng)?shù)啬惺坎桓沂褂妹卤粍e人故意給了小姐，從而被警察找上門。

　　我們得出的結(jié)論是在現(xiàn)行的治安管理處罰體制下，很平常的一個姑娘和一群普通的男子（或許有的還很優(yōu)秀）可以隨便被警察指認(rèn)賣淫嫖娼，根本無法證明自己的清白，可以隨便被限制人身自由，遭到毒打，被罰款，甚至身敗名裂。這是多么可怕的事情，我們對此絕不能漠然對待。通常認(rèn)為，公民的人格尊嚴(yán)和人身自由是“自然人權(quán)”，與生俱來，既不是任何法律可以毀滅的，也不是任何法律可以賦予的。憲法從國家根本大法的角度列舉這些權(quán)利，宣告這些權(quán)利的存在并予以保障。與這些權(quán)利的保護(hù)相比較，治安管理的效率、道德的教化都是次要的。沒有什么比公民可以清白做人、享受自由更重要。警察的天職是保護(hù)公民的基本權(quán)利，如果過于膨脹，異化成部門和個人謀利的工具，造成對公民基本權(quán)利的無故侵害，那就應(yīng)堅(jiān)決予以制止�！耙匀藶楸尽币笪覀儗@樣直接牽涉到百姓安居樂業(yè)的問題，真正落實(shí)為人民服務(wù)，以務(wù)實(shí)的態(tài)度和勇氣研究和解決這些實(shí)際問題，對國家和民族負(fù)責(zé)。

　　我們有理由相信我們警察都是經(jīng)過通過公安部門嚴(yán)格的政審，加入光榮的人民警察隊(duì)伍，經(jīng)過多年培訓(xùn)，并非天生就這樣胡來，他們也可能做過很多有益的工作。究竟是什么讓他們?nèi)绱藛适Я巳诵阅兀窟@就必須從制度的層面上找問題。通過上述案件的分析，我們可以對于賣淫嫖娼行為的治安管理處罰體制進(jìn)行深入的法理分析。這種處罰目的是要維護(hù)社會治安、社會穩(wěn)定，還有社會的道德觀；
其性質(zhì)屬于行政處罰。其實(shí)施主體是由公安機(jī)關(guān)，其實(shí)施程序是公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)有違法嫌疑的人，對當(dāng)事人訊問，拘留，取得證據(jù)，而后予以罰款甚至送勞教，這過程中有很多問題。按照《行政處罰法》的規(guī)定，當(dāng)事人有陳述和申辯的權(quán)利，還有聽證的權(quán)利，然后還可以申請行政復(fù)議和提起行政訴訟。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先調(diào)查取證，然后再作出處罰決定�？墒怯捎诖祟惏讣奶厥庑裕贁�(shù)公安機(jī)關(guān)往往對女方采取逼供手段（恐嚇和毆打?qū)ε詠碚f是很殘酷的），取得所謂口供，以此證據(jù)再處罰男方，利用當(dāng)時人的恐懼心理，根本不講證據(jù)和程序，拒絕律師的介入。當(dāng)事人往往怕越描越黑，只得交錢了事。這樣一來，冤案就不可避免了。在現(xiàn)實(shí)中，而公安機(jī)關(guān)特別是財(cái)政狀況不好的地方經(jīng)費(fèi)普遍缺乏，只能通過對賣淫嫖娼、賭博等行為的罰款來彌補(bǔ)經(jīng)費(fèi)的不足。工作人員為了彌補(bǔ)經(jīng)費(fèi)不足或者為了撈取個人、單位利益，對于抓賣淫嫖娼過分積極。各地一再出現(xiàn)“逼良為娼”的案件，違反了法治的基本要求，經(jīng)新聞媒體報(bào)道后，引起了社會各界的極大反響，也嚴(yán)重影響了政府和公安機(jī)關(guān)的形象。而賣淫嫖娼本身卻越演越烈，難以遏制（賣淫嫖娼本身是要追求經(jīng)濟(jì)利益，用經(jīng)濟(jì)手段制止賣淫嫖娼無疑是揚(yáng)湯止沸）。片面追求經(jīng)濟(jì)利益，導(dǎo)致在很多案件中當(dāng)事人只要有錢交，就可平按無事。筆者曾經(jīng)到一家女子勞動教養(yǎng)所調(diào)研，結(jié)果發(fā)現(xiàn)因賣淫被勞動教養(yǎng)的女子大部分是農(nóng)村的、初入城市、經(jīng)濟(jì)較為貧乏。工作人員解釋說城市的、長期從事賣淫的女子由于經(jīng)濟(jì)較為寬裕，只要交夠罰款，很少被勞動教養(yǎng)。這種體制實(shí)施的結(jié)果是，不管我們是搞運(yùn)動式集中打擊還是加強(qiáng)平時的執(zhí)法，賣淫嫖娼根本沒有杜絕。由于經(jīng)濟(jì)利益的使然，治安權(quán)力異化，某些地方公安部門根本不愿意根治這種現(xiàn)象，不愿砍倒搖錢樹，據(jù)報(bào)道有的地方警察干脆指使妓女去引誘別人，再去抓人。各地卻一再制造冤案，嚴(yán)重侵犯了公民的人身自由和人格尊嚴(yán)。我們不得不對這種制度進(jìn)行根本的反思。這種制度存在的必要性是什么，實(shí)施的效果是什么。我們習(xí)慣于用舊思維和傳統(tǒng)的管理手段來設(shè)定制度，卻沒有與時俱進(jìn)，根據(jù)社會發(fā)展的情況實(shí)事求是對這一制度進(jìn)行科學(xué)評估，根據(jù)評估的結(jié)果決定制度的變革。

　　實(shí)際上對于這類行為，通過社會輿論、宣傳教育，進(jìn)行必要的疏導(dǎo)，效果還要好一些，在處罰上易寬不易嚴(yán)。在性的問題上應(yīng)實(shí)事求是，不應(yīng)保留封建意識，充當(dāng)?shù)赖戮�。從政治學(xué)的角度來看，脫離社會現(xiàn)實(shí)的道德是虛偽的，少數(shù)人以道德警察自居，片面建立起對別人的道德優(yōu)勢，只會破壞民主與法制。一些社會學(xué)家認(rèn)為由于傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的崩潰，上億人口跨省區(qū)就業(yè)已經(jīng)不是權(quán)宜之計(jì)，而是發(fā)展趨勢。對于大量的遠(yuǎn)離家鄉(xiāng)的人群，特別是農(nóng)村青壯年來說，結(jié)婚以后出來打工，往往一年兩年舍不得回去，夫妻兩地長期分居，我們應(yīng)當(dāng)正確評估這種正常的性需求給他們和整個社會帶來的沉重壓力。實(shí)行性禁錮是不人道的，也是難以做到的，并會導(dǎo)致引起強(qiáng)奸等惡性刑事案件上升。鼓勵他們選擇搞婚外戀則破壞家庭，是否危害更大？而暗娼制度的存在，又導(dǎo)致了艾滋病的快速傳播，這會動搖我們民族生存的根基。我們可以要求黨員干部在道德上更加完善，為社會的表率，但是也應(yīng)該正視普通人的人性需要，一味按照以往的思維強(qiáng)行壓制，就會帶來更多的悲劇。同時不適當(dāng)?shù)貙⒋髾?quán)給予公安機(jī)關(guān)不加制約，會使濫用職權(quán)成為必然。傳統(tǒng)上，我們寄希望于公安機(jī)關(guān)，認(rèn)為他們應(yīng)該作為正義的化身，維護(hù)道德的勇士，實(shí)際上由于制度的缺陷、少數(shù)執(zhí)法人員素質(zhì)低下，往往這方面的執(zhí)法行為成了擾民的手段，權(quán)力越大危害越大。權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗。這方面的教訓(xùn)是深刻的。畢竟，人的尊嚴(yán)與自由已經(jīng)成為現(xiàn)代法治國家的普遍原則，對于“性”的規(guī)制亦應(yīng)當(dāng)充分考慮與時俱進(jìn)的手段，而不宜固守傳統(tǒng)的罰款等簡單手法。

　　最近倍受關(guān)注的《治安管理處罰法》草案已經(jīng)由國務(wù)院報(bào)送全國人大，從媒體反映的內(nèi)容來看，有多方面的變革，但是對于賣淫嫖娼的治安管理處罰我們看不出有多少變化，只是罰款的力度加強(qiáng)了，比以往的《治安管理處罰條例》還要大，秉承了《治安管理處罰條例》側(cè)重維持社會道德秩序的做法，對涉及賣淫嫖娼的行為嚴(yán)厲打擊。立法的出發(fā)點(diǎn)不用說是很好的，但是我們不能不考慮管理的對象與管理的效果，已經(jīng)出現(xiàn)的大量悲劇事件應(yīng)當(dāng)使我們驚醒，再沿用老的思路和辦法，會帶來更多的問題。我們也可以設(shè)想在執(zhí)法程序沒有出現(xiàn)根本轉(zhuǎn)變的情況下，加大罰款力度，只會促使警察過分積極執(zhí)法，追逐利益，從而造成更多的悲劇。憲法本身并沒有賦予我們這種權(quán)利，這也涉及到《治安管理處罰法》的價(jià)值取向。我們是要維持一個純潔高尚理想化的社會秩序，還是尊重大多數(shù)人的愿望，維持安寧、祥和、正常的法律秩序？前者實(shí)際上在目前根本達(dá)不到，而實(shí)現(xiàn)后者，則要求我們尊重民眾感情和生活習(xí)慣（即使是小缺點(diǎn)）。建議根據(jù)黨中央“以人為本”的要求重新思考這個問題，對相關(guān)法條進(jìn)行修改，堅(jiān)決避免罰款了事的做法，可以考慮改為適用警告、教育、拘留等手段。同時，要在公安部門外部形成制約，可以考慮建立治安法庭，讓公安部門只負(fù)責(zé)調(diào)查取證，把制裁的權(quán)力交由獨(dú)立的治安法庭來行使。以外部的制約促使公安部門與利益脫鉤，失去權(quán)力尋租的空間，真正出于公心執(zhí)法，從而建立起治安處罰的正當(dāng)程序。

　　總之，現(xiàn)行治安管理處罰體制必須改變，要把維護(hù)公民合法權(quán)益放在第一位，落實(shí)“以人為本”的要求，促進(jìn)公安機(jī)關(guān)依法行政，必須建立公正、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)木哂兄袊厣纳鐣髁x治安管理處罰程序和治安管理處罰證據(jù)制度。（中國憲政網(wǎng)）

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