最近，《人民法院第三個(gè)五年改革綱要（2009—2013）》（以下簡(jiǎn)稱“三五綱要”）出臺(tái)，制訂者認(rèn)為，這是為了“維護(hù)社會(huì)公平正義，滿足人民群眾對(duì)司法工作的新要求、新期待，實(shí)現(xiàn)人民法院科學(xué)發(fā)展”而制訂的。但對(duì)這一綱要應(yīng)當(dāng)如何評(píng)價(jià)，則首先要考察司法應(yīng)當(dāng)遵行的基本原則是什么 。

　　2002年9月18日，美國(guó)最高法院大法官桑德拉.戴.奧康納在中國(guó)國(guó)家法官學(xué)院講演時(shí)強(qiáng)調(diào)法治的司法制度必須具有“獨(dú)立、廉正和稱職”三大特征。（桑德拉.戴.奧康納：美國(guó)司法維護(hù)法治：司法的作用，載美國(guó)駐中國(guó)大使館主辦的《交流》雜志2003年第1 期。）

　　第一個(gè)原則，司法獨(dú)立。奧康納提到：司法獨(dú)立除了“機(jī)構(gòu)性”獨(dú)立外，還應(yīng)當(dāng)包括“個(gè)人的”司法獨(dú)立。第二個(gè)原則，司法廉正。司法獨(dú)立和司法廉正在維護(hù)法治方面共同起著作用，司法制度內(nèi)部缺乏廉正會(huì)像缺乏司法獨(dú)立一樣肯定會(huì)威脅到法治。第三個(gè)原則，稱職的司法隊(duì)伍。法官必須接受過(guò)足夠的法律推理方面的訓(xùn)練，并接受過(guò)有關(guān)一致性、明晰性、靈活性等法律素質(zhì)的教育。

　　司法的這三個(gè)基本原則，是司法最基本的特征，同樣適應(yīng)于中國(guó)，這三點(diǎn)解釋成中國(guó)三五綱要中的話語(yǔ)，第一點(diǎn)可以表述為“獨(dú)立行使審判權(quán)”；
第二點(diǎn)可以表述為“司法權(quán)力的制約和監(jiān)督”；
第三點(diǎn)可以表述為“司法能力”。

　　現(xiàn)在，我們對(duì)照奧康納的“法治的司法”的三個(gè)原則，來(lái)分析我國(guó)三五綱要是否朝著“法治的司法”的方向在走。

　　從第一個(gè)原則即“審判獨(dú)立”來(lái)看。我國(guó)不是西方式的法官個(gè)人獨(dú)立，而是法院層級(jí)獨(dú)立。目前制約我國(guó)法院獨(dú)立審判的因素主要有兩方面。一是從潛規(guī)則來(lái)看，存在黨政機(jī)關(guān)及其成員對(duì)司法非法干預(yù)、法院存在向上級(jí)法院的判前請(qǐng)示制度；
二是形成正式制度的即明規(guī)則有：法院內(nèi)部的庭長(zhǎng)和院長(zhǎng)判前批示、審判委員會(huì)不審而判。

　　針對(duì)當(dāng)?shù)攸h政機(jī)關(guān)對(duì)個(gè)案的歷來(lái)就被禁止的“非法干預(yù)”，《三五綱要》第10條要求“建立對(duì)非法干預(yù)人民法院依法獨(dú)立辦案行為的責(zé)任追究制度。”對(duì)于上級(jí)法院的判前請(qǐng)示制度，第7條要求“改革和完善上下級(jí)人民法院之間的關(guān)系”，“構(gòu)建科學(xué)的審級(jí)關(guān)系。”對(duì)于法院內(nèi)部的審判委員會(huì)和庭長(zhǎng)院長(zhǎng)審批制度，綱要第5條要求“完善審判委員會(huì)討論案件的范圍和程序，規(guī)范審判委員會(huì)的職責(zé)和管理工作。”“完善合議庭制度，加強(qiáng)合議庭和主審法官的職責(zé)�！绷硗猓瑢�(duì)于審判獨(dú)立的保障性措施，也作了規(guī)定如第19條“完善人民法院編制與職務(wù)序列制度�！钡�20條“改革和完善法官工資福利和任職保障制度�！奔暗�22—24條“加強(qiáng)人民法院經(jīng)費(fèi)保障”。

　　從第二個(gè)方面即廉潔公正方面來(lái)看。《三五綱要》采取了一系列有中國(guó)特色的措施，包括的條文有：“改革和完善刑事審判制度”、“ 改革和完善人民法院接受外部制約與監(jiān)督機(jī)制”、“ 完善法官招錄培養(yǎng)體制”、“ 完善法官行為規(guī)范”、“ 完善人民法院反腐倡廉長(zhǎng)效工作機(jī)制”、“ 加強(qiáng)和完善審判與執(zhí)行公開制度”、“ 建立健全民意溝通表達(dá)機(jī)制”、“完善涉訴信訪工作機(jī)制”，內(nèi)容都相當(dāng)祥細(xì)。特別是以下幾條，更具有創(chuàng)新意義。一是第2條的量刑程序改革。二是第16條法官行為規(guī)范制度。要求“嚴(yán)格執(zhí)行‘五個(gè)嚴(yán)禁’規(guī)定，落實(shí)監(jiān)督責(zé)任，確保司法廉潔。三是第25條的審判與執(zhí)行公開制度。要求“規(guī)范庭審直播和轉(zhuǎn)播”建立司法文書和審判信息“網(wǎng)上查詢制度�！边@些措施從法官選拔的道德考察、司法過(guò)程的監(jiān)督與制約、違反司法行為規(guī)范的懲戒措施三個(gè)不同的階段體現(xiàn)了對(duì)司法的制約與監(jiān)督。

　　第三個(gè)方面，從建設(shè)稱職的司法隊(duì)伍即加強(qiáng)“司法能力”建設(shè)方面來(lái)看。三五綱要也作了具體的規(guī)定：第15條要求，“完善法官培訓(xùn)機(jī)制�！钡�18條規(guī)定，“完善人民法院人事管理制度和機(jī)構(gòu)設(shè)置。”而第21條對(duì)“改革和完善人民法院隊(duì)伍管理制度”。對(duì)司 法能力建設(shè)引起了足夠的重視。

　　因?yàn)榫V要的制訂者強(qiáng)調(diào)“以加強(qiáng)權(quán)力制約和監(jiān)督為重點(diǎn)”，所以，對(duì)于一些影響司法獨(dú)立的體制性問(wèn)題還沒(méi)有能夠制訂出完善的方案。

　　首先，對(duì)于審判獨(dú)立的保障性措施，規(guī)定了人事編制和財(cái)政經(jīng)費(fèi)保障，但并沒(méi)有實(shí)現(xiàn)“人事獨(dú)立”、“財(cái)政獨(dú)立”，沒(méi)有考慮擺脫人事和財(cái)政地方化的問(wèn)題。當(dāng)然，這個(gè)問(wèn)題也是有爭(zhēng)議的，在美國(guó)，也并沒(méi)有要求法院在財(cái)政方面獨(dú)立于地方財(cái)政；
人事任命方面也是地方遴選，不過(guò)是由律師和本地居民組成的遴選委員會(huì)而不是組織部門考察，在中國(guó)，法官選拔的民間化，是個(gè)需要時(shí)間才能解決的問(wèn)題。

　　其次，三五綱要并沒(méi)有明文要求逐步取消庭長(zhǎng)、院長(zhǎng)的案件審批權(quán)。而二五綱要第24條規(guī)定“審判委員會(huì)委員可以自行組成或者與其他法官組成合議庭，審理重大、疑難、復(fù)雜或者具有普遍法律適用意義的案件。”試圖通過(guò)審判委員會(huì)親自審案，改變審判委員會(huì)只判不審的現(xiàn)狀，但三五綱要放棄了這一重大改革。二五綱要第26條規(guī)定：“建立法官依法獨(dú)立判案責(zé)任制。”“逐步實(shí)現(xiàn)合議庭、獨(dú)任法官負(fù)責(zé)制�！痹噲D從法院層級(jí)獨(dú)立走向“審判庭獨(dú)立”，但是，? ?甯僖?卜牌?蘇庖皇笛欏?/SPAN>

　　以上做法，如果單純從某一方面來(lái)看，是一種倒退，但是，考慮到司法獨(dú)立也是一種手段，它本身并不是目的，追求公正和法治才是其目的，先“以加強(qiáng)權(quán)力制約和監(jiān)督為重點(diǎn)”，在建立了嚴(yán)密的監(jiān)督與制約機(jī)制之后再推行更多的司法獨(dú)立的措施，也是一種明知的選擇。

　　2009-4-7，重慶烈士墓。

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